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关于财产保全的问题

广西－来宾 03-03 21:51 悬赏 0 发布者:xryily 给我留言回答:(16)

借给某人A8万块钱，现在人找不到，想要起诉。有几个问题想咨询
一，申请财产保全，如何查询到借款人的银行卡号信息？法院会帮查询吗？如果委托律师，律师能查到吗？
二，借款人A为女方，可否一起起诉A和他老公，如果有证据证明这笔钱用于夫妻共同生活,是否可以一起起诉？起诉时，是否需要举证这笔钱用于夫妻共同生活？
三，申请财产保全，土地证上写的是A老公的名字。而借款的是A，如果我起诉A和她老公两人，最后法院判决A有责任，而A的老公不承担责任，我之前申请的财产保全算不算保全错误，要赔偿他的损失？？

非常感谢您的回答！

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全部答案

[辽宁-沈阳]
董毅律师 VIP
电话：13704034821
154117积分

回复时间： 2016-03-03 22:43

想保全账户必须知道账户信息，法院不会主动查询；可起诉其配偶，无需证明属夫妻共同债务；属于保全错误。

追问：

如果向法院申请查询呢？

[河南-濮阳]
温俊斌律师 VIP
电话：13323930049
22105积分

回复时间： 2016-03-04 09:40

你好！
1、律师拿着委托书、律师函可以帮你查询，如果你提起诉讼，委托律师，律师费用包含了诉前保全费用，当然申请诉前保全，你需要提供担保的。
2、如你申请法院帮你查询，你只需要向法院提供对方的开户行。
3、可以，你不需要承担他们借款用于夫妻共同生活的举证责任。除非对方借款时与你明确约定了是他个人的债务，不是家庭的债务。
证据可以是录音，可以是其他证人的证言等。
4、要承担赔偿责任，因为你保全错误。
很高兴为你效劳，如有疑问，请继续追问，如满意请选为最佳答案。

[广东-广州]
陈婷律师 VIP
电话：15102025048
15355积分

回复时间： 2016-03-04 10:30

申请财产保全，向法院申请。可一起起诉A和他老公，无需证明这笔钱用于夫妻共同生活。
算保全错误，但保全房产一般不会造成损失。

[广西-来宾]
潘学平律师 VIP
电话：13737216352
34286积分

回复时间： 2016-03-04 16:26

这种案件一般是起诉夫妻俩,建议委托律师代理.

[广西-柳州]
李波律师 VIP
电话：13407870203
710910积分

回复时间： 2016-03-09 15:08

一、律师查不到，法院有权查，但是法院一般不会主动查询，需要你提供线索。
二、可以一起起诉，除非借条写明的用途不是夫妻共同生活等特殊情况，一般由对方举证不是用于夫妻共同生活。
三、一般按照保全错误处理，但是如果该房子属于夫妻共同财产，有提出异议的余地。
四、录音可以作为证据。如果对方在借款人一栏签字，从诉讼策略上可以考虑以共同借款人起诉之。
五、可以申请在8万元的额度内对该房产进行保全。现在房产保全只是冻结权利，不影响对方居住。

[重庆-万州]
冉兵律师
104896积分

回复时间： 2016-03-03 21:53

可以委托律师处理的。

[青海-西宁]
凌爱军律师
28688积分

回复时间： 2016-03-03 22:19

您好，很高兴为您解答。
    一，申请财产保全，如何查询到借款人的银行卡号信息？法院会帮查询吗？如果委托律师，律师能查到吗？
    答：您可以委托律师进行查询，如果委托法院查询，一般需要告知法院对方的开户银行。
   二，借款人A为女方，可否一起起诉A和他老公，如果有证据证明这笔钱用于夫妻共同生活,是否可以一起起诉？起诉时，是否需要举证这笔钱用于夫妻共同生活？
   答：您好，如果有证据证明该笔款项系夫妻共同生活所有，可以作为夫妻共同债务，起诉夫妻双方，要求共同还款。如果您主张系夫妻共同债务是需要举证，否则，应该由A承担。
   三，申请财产保全，土地证上写的是A老公的名字。而借款的是A，如果我起诉A和她老公两人，最后法院判决A有责任，而A的老公不承担责任，我之前申请的财产保全算不算保全错误，要赔偿他的损失？？
   答：如果老公没有责任，您的保全存在错误，是需要承担赔偿责任的。
   希望我的解答您能满意，并采纳为最佳答案，如有问题可以追问或者加好友联系，为您指导服务。

我的补充： 2016-03-03 22:23

认定是否属于保全错误，目前也存在一定争议。但是您可以进行抗辩，以主张自己的行为并非恶意或者保全错误。
认定财产保全申请是否有错误，关键要看申请人是否尽到了合理注意义务。
申请人未尽合理注意义务，在有些场合比较明显，不难认定。而在有些场合则需要结合申请人的诉讼请求情况进行分析认定。基于“任何生效裁判在未经再审程序作出变更前均应推定正确”这一法理逻辑，如果诉讼请求获得了法院生效判决的全部支持，申请人以该诉讼请求为限申请财产保全，自然不属于有错误。如果申请人的诉讼请求被全部驳回或者仅获得部分支持，相应导致财产保全申请全部或部分地失去了依据，认定申请人是否尽合理注意义务，关键看申请为是否诚信善意。
由于财产保全是在争议尚未付诸诉讼或法院终局判决尚未作出的情况下采取的强制措施，要求申请人的诉讼请求以及申请保全的范围与将来法院生效判决的支持程度达到完全一致，是不合理的，也是不现实的，法律不应过分苛求申请人对自己的权利进行准确无误的评判。只要申请人基于现有事实和证据提出诉讼请求，并确实尽到了一个普通人的合理注意义务，即使法院判决最终没有支持或仅支持其部分诉讼请求，也不能认定财产保全申请有错误。否则，势必造成不适当地限制财产保全制度的实施。只有申请人恶意或重大过失，致使诉讼请求范围与法院生效判决产生不应有偏差的情况下，该诉讼请求差额范围内的财产保全申请才属于有错误，由此给被申请人造成损害的，申请人才应当给予赔偿。如果申请人并非恶意或非因重大过失，基于该诉讼请求而申请财产保全，就不存在错误，从而也不构成侵权。被申请人即使因财产保全而受有损失，申请人也不承担责任。

我的补充： 2016-03-03 22:34

因此，针对目前财产保全错误的认定，虽然存在争议，但是您可以从以下几点进行抗辩：1、您已经尽到了合理注意义务，并不存在恶意或者重大过失；2、不能仅仅以法院生效判决与实际保全结果不一致就单纯认定保全错误；3、法院过于苛刻要求申请人保全无误，要求过高，很难实现。
如果满意，还望采纳，谢谢

追问：

谢谢您的回答！请问，一：委托律师缴纳标的额5%费用，这费用里包含了查询借款人账户信息和其它名下财产的费用吗？二：当时借款时有担保人的签字，只是签字盖手印，与担保人的通话录音可作为证据吗？（因为当时借款时女方有说是用于办房产证，这个事担保人也是知道的）。三，她家有一栋房子，价值60万元，而借款额只有8万，可以申请以这套房子作为财产保全？
再次感谢您！

回答：

1、如果查询借款人账户，您可以先起诉到法院，然后向法院提供借款人账户信息，向法院申请查询账户信息，您可以委托律师查询对方的房产、股权或者车辆信息。委托律师包含了查询其财产信息的费用。
2、通过录音是可以作为证据使用的，来证明其作为担保人的身份。
3、民事诉讼法第一百零二条规定，保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。因此，您借款只有八万，保全也只能在保全额度范围内申请保全。

[上海-浦东新区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2016-03-03 22:39

你好
    一，申请财产保全，如何查询到借款人的银行卡号信息？法院会帮查询吗？如果委托律师，律师能查到吗？
    无论是律师还是你个人，都是没有权利去查询借款人的银行卡信息的，而法院是有查询的权利的。建议你先起诉，然后申请财产保全，请求承办法官帮你查询借款人的账户信息，并进行冻结。
    二，借款人A为女方，可否一起起诉A和他老公，如果有证据证明这笔钱用于夫妻共同生活,是否可以一起起诉？起诉时，是否需要举证这笔钱用于夫妻共同生活？
    根据《婚姻法解释二》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
    所以，默认婚姻关系存续期间，夫妻任何一方对外的借款为共同借款，你不需要举证这笔钱用于他们夫妻共同生活。除非对方举证这笔钱没有用于夫妻共同生活，那么法院会将借款认定为其个人债务。
    三，申请财产保全，土地证上写的是A老公的名字。而借款的是A，如果我起诉A和她老公两人，最后法院判决A有责任，而A的老公不承担责任，我之前申请的财产保全算不算保全错误，要赔偿他的损失？？
    被保全的人最后被判决不承担责任，那么这肯定是保全错误，如果他有损失的话，那么是应当进行赔偿的。但是损失需要对方举证，对方如果无法举证，你是不需要承担赔偿责任的。

    希望你对我的回答满意，并采纳，如有疑问，可以追问，继续为你解答。

追问：

感谢您的回答！她家有一栋房子，价值60万元，而借款额只有8万，可以申请以这套房子作为财产保全？

回答：

根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》规定“查封、扣押、冻结被执行人的财产，以其份额足以清偿法律文书确定的债权及执行费用为限，不得明显超标的额查封、扣押、冻结，发现超标的额查封、扣押、冻结的，人民法院应当根据被执行人的申请或依职权，及时解除对超标的额部分财产的查封扣押冻结，但该财产为不可分物且被执行人无其他可供执行的财产或者其他财产不足以清偿债务的除外”
所以，如果对方只有房子可供查封，那么即使标的额只有8万，那么也是可以查封扣押的，没问题。

[上海-浦东新区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2016-03-03 23:35

[广东-深圳]
雷衍祥律师
104107积分

回复时间： 2016-03-04 09:13

一，申请财产保全，向法院申请。律师无权查询借款人的银行卡号信息。
二，可一起起诉A和他老公，无需证明这笔钱用于夫妻共同生活。
三，算保全错误，但保全房产一般不会造成损失。

[上海-浦东新区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2016-03-04 10:23

你好！1，律师一般无法查询借款人的银行卡号信息。，可以告知法院对方的开户银行，申请法院查询。2、可以一起起诉A和他老公，你不需要举证这笔钱用于他们夫妻共同生活。除非对方举证这笔钱没有用于夫妻共同生活，那么法院会将借款认定为其个人债务。3、算保全错误，但保全房产一般不会造成损失。

追问：

不知道对方银行账号的任何信息，开户行也不知道，可以申请法院查询吗？？

[上海-浦东新区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2016-03-04 15:44

你好，因为您的问题较多，下面给您逐条解答:
一、借款人的银行卡号信息可以通过您与其直接的银行往来获取，如果确实没有相应往来，可以起诉至法院后，通过与法官沟通申请法院调查。因为银行卡信息属于个人隐私，律师到银行进行调查取证是得不到配合的。
二、可以直接起诉A与其老公，不需要举证是否用于共同生活。对于是否用于共同生活的举证是由被告进行的，否则按夫妻共同债务处理。另外起诉夫妻双方可以避免因为起诉一方导致最终出现双方离婚情形时面临的执行难问题。
三、你好，即使出现最终判决A承担责任的情形，一般不属于保全错误。第一，只要该土地的使用权是婚后取得，就应当属于夫妻共同财产，A是有一半的财产份额的。第二，如果出现婚前获得土地使用权的情况，如果土地出让金未全部缴纳的情况下，对于婚后付款部分，可以主张一半的付款属于A所有。
以上意见希望您能采纳为最佳答案，谢谢

[山东-青岛]
徐志远律师
312922积分

回复时间： 2016-03-04 16:05

1、自己想办法查到借款人的存款银行或者开户银行，起诉后申请法院查询，有具体的存款或者开户银行法院应该调查的；律师不能查到；2、可以起诉她们夫妻，应该有证据证明他们是夫妻，借款是在婚姻存续期间，起诉时不需要证据证明用于家庭的生产生活，没有也可以，他们应该证明借款没有用于家庭的生产生活。3、查封了A的土地证，判决A不承担责任，属于财产保全错误，如果造成损失，应该给他们赔偿，但是查封土地使用证，是不会有什么损失的，没有损失无需赔偿的。

[广西-桂林]
曾令栋律师
20852积分

回复时间： 2016-03-05 11:49

1.关于查询银行卡号信息：《中华人民共和国律师法》第三十五条：受委托的律师根据案情的需要，可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。
2.关于共同生活的证据：举证证明被告存在婚姻关系，并证明原告为善意第三人，被告约定夫妻债务各自承担但未履行如实告知义务的应承担共同责任。
3.关于财产保全错误责任：原告出借款项时，对被告是否同意共同承担债务未尽合理注意义务，可能需承担财产保全错误次要责任。
4.关于财产保全错误的风险承担：建议委托担保公司提供担保，财产保全错误的风险由担保公司承担，具备担保细节建议携带相关材料前往律所与律师面谈，也可电话联系我。

[广东-广州]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2016-03-05 22:14

一、律师无权查，法院有权查，但是法院一般不会主动查询，需要你提供线索。
二、可以一起起诉，除非借条写明的用途不是夫妻共同生活等特殊情况，一般由对方举证不是用于夫妻共同生活。
三、一般按照保全错误处理，但是如果该房子属于夫妻共同财产，有提出异议的余地。
四、录音可以作为证据。如果对方在借款人一栏签字，从诉讼策略上可以考虑以共同借款人起诉之。
五、可以申请在8万元的额度内对该房产进行保全。现在房产保全只是冻结权利，不影响对方居住。

[上海-浦东新区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2016-03-07 17:29

你好，很高兴为您解答！
一、申请冻结对方银行账号，需要自己提供对方银行账号；诉讼阶段，法院不会主动查询对方银行账户，但是进入到执行程序，执行法官有义务主动查询对方银行账户和存款余额；律师没有权利查询对方账号。
二、如果该借款的时间在对方婚姻存续期间，可以同时起诉对方及其配偶；不用举证用于夫妻共同生活。
三、算保全错误，但是保全房屋一般没有赔偿损失。

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