如果甲运用谋略掩盖真实意图，结果就大不相同。分次配对的序列不变，在第一轮表决中，甲不是选择狗，而是选择鹦鹉；那么，鹦鹉和猫进入第二轮，甲在第二轮至少可以选择鹦鹉，阻止他为最厌恶的猫中选。

　　Arrow试图证明：在公共选择过程中形成多数意志，需要同时满足3个条件：其一，传递性（如果X偏好Y，Y偏好Z，那么，X偏好Z）；其二，一致性（如果每一个人对X的偏好超过Y，那么，整个社会的选择是X）；其三，非独裁性（没有人能够无视他人选择，而就公共问题独断专行），但是，这三个条件不可能同时得到满足。参见：K .Arrow ， Social Choice and Individual Values（2nded.1963），社会选择和个人价值。

　　〔40〕对原教旨解释的另一个挑战是法律的背景解释-背景是一个运动和变化的过程，法律的效力来自产生法律的背景；脱离背景而适用法律，必定导致荒谬结果，法律解释的一个目标就是避免这种荒谬结果；如果创制法律的理由消失了，法律也就不复存在。Lon Fuller教授在1949年发表的一篇论文-斯派伦新探险者案件（The Case of Speluncean Exploer），阐述了背景解释的理由，内容大致如下：

　　在4299年5月，S国几名探险者在一个数千米深的岩洞中遇险。陷入困境20多天之后，无线电和外界取得联系，他们得到通知：至少还要等候10天，才有希望获救；除非他们杀死其中一人，分食他的血肉，否则，所有的人都会在救援到来之前死亡。于是，探险者抽签决定，谁应当自愿被他人杀害。一人中签，众人将其杀害而分食血肉。探险者获救之后，检察官以故意杀人罪对之提起公诉，按照S国法律，故意杀人当处死刑。陪审团和法官共同给最高行政当局写信，请求豁免被告。

　　请求豁免的理由是：被告在几千米深的岩洞中陷入困境，处于远离法治社会的场景之中。一个主权国家的法律不可能干预在几千米之下的、与世隔绝的环境中发生的事。在那里，不是政府制定的法律，而是自然状态在支配整个秩序。因此，刑法不应当适用于一个远离文明世界的、处于自然状态的社会。即使在文明社会，每个国家都在放纵和鼓励一些必定导致一些人死亡的行为，例如：汽车必定会导致致命交通事故，但是，没有一个国家因此而禁止汽车生产；抽烟必定会导致癌症，但是没有一个国家禁止香烟生产；任何大型建筑都会造成工伤事故，但是，……为了某些所谓在一定时期被认为正当的公共利益，法律是允许剥夺无辜者生命的。在岩洞绝境下，探险者自愿决定自己的命运，受害人参与了抽签，这属于一种自我拯救。

　　在罗伊判例，Blackmun回顾堕胎法形成的过程，就是一种背景解释，他试图以一种宽容堕胎的传统背景解释第14修正案。但是，Rehnqusit指出，在制定宪法第14修正案的1868年，已经有31个州颁布了禁止堕胎法；在作成罗伊判例时，仍然有21个州禁止堕胎。可见，人们理解背景的分歧绝不小于法意或者文本。

　　〔41〕ELy，民主和不信任，同前注〔15〕，页44.

　　〔42〕Ely，“狼来了”，同前注〔15〕，页947.

　　〔43〕Locher v. New York，198U.S.45（1905）。

　　〔44〕见前注〔34〕。

　　〔45〕Ely，Foreword：On Discovering Fundamental Value，前言：关于基本价值的发现，92HarvardLaw Review 5（1978）。

　　〔46〕19世纪初，纽约州的一项法令规定，面包工人每天最长工作时间不超过10小时，每周最长工作时间不超过60小时。原告是面包作坊的雇主，因违反该规定而被罚款50美元，原告不服，向法院提起诉讼，官司一直打到联邦最高法院。原告声称，合同自由乃是联邦宪法第14修正案规定的，未经正当程序而不可剥夺的自由。

　　〔47〕波斯纳对Holmes大法官的“罗奇纳异议”的语言、风格和修辞有精辟的分析，并对“罗奇纳异议”有所批评。波斯纳认为，“罗奇纳异议”并不是一个值得称道的司法意见，Holmes是以警句代替分析，以修辞技巧代替推理。参见：Posner：law and literature（1988），p p.284-285；Overcoming Law（1995），p .195.