上诉人（原审被告）伊川县X镇X村民委员会。
法定代表人昌×，该村委会主任。
被上诉人（原审原告）刘××，男。
上诉人伊川县X镇X村民委员会（下称杨营村委）因与被上诉人刘××建设工程施工合同纠纷一案，不服伊川县人民法院（2009）伊民二初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨营村委的法定代表人昌×及委托代理人，被上诉人刘××到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2009年4月16日，杨营村委与刘××签订《承包协议书》一份，约定：杨营村委将硬化水泥路长约3500米，宽3.5米、厚0.18米的工程交由刘××施工，由杨营村委负责进料，保证水通、电通，由刘××负责电费，工程进度每天不能低于100米（350平方米），协议价每平方米5元，工程验收拨款到位一次性付清，如违约依法追究违约金2万元，本协议自签订之日起生效。刘××于协议生效当日带设备进入现场，次日开始组织施工。2009年5月26日，当刘××硬化水泥路面长1950米后，杨营村委以麦收农忙影响其施工监督为由让刘××停止了施工，杨营村委在此期间已给付刘××工程款x元。麦收后，刘××发现杨营村委已找其他施工队正在施工该工程，即向杨营村委提出质疑，杨营村委以刘××在施工中途索要工程款，且施工质量存在问题为由，拒绝与刘××继续履行协议。后刘××为此诉讼来院，请求依法判令杨营村委偿付下欠工程款x元，并承担违约金2万元。
原审法院认为：刘××、杨营村委所签《承包协议书》为双方真实意思表示，不违反法律规定，依法应予保护。按双方约定计算的工程总造价为x元（3500元×3.5米×5元），刘××认为自己已完成的工程量长1950米，杨营村委出具证明称约2000米，原审法院以刘××完成1950米计算；刘××称杨营村委已付工程款x元，杨营村委称通过付款条子计算已付刘××x.10元，以刘××认可的已付x元计算；刘××提供的申红伟、董留军、黄某要书面证明材料，因证人均未出庭接受质询，故不予采用。据此，刘××已施工的工程款应为x元（1950米×3.5米×5元），扣除杨营村委已给付的x元外，杨营村委尚下欠刘××工程款x元（x元-x元）。杨营村委在施工中给付刘××x元虽与约定不符，应视为双方对付款方式的修订，杨营村委称刘××施工质量存在问题没有证据支持，又不出庭应诉，拒绝与刘××全面履行合同的理由不能成立，应当承担违约责任，虽双方约定有2万元违约金，但杨营村委的违约行为给刘××造成的可得利益损失为x元（x元-x元），约定的2万元违约金已超过造成损失的百分之三十，应依法减为8137.50元（x元×30%）。由于杨营村委不出庭应诉，杨营村委拒绝调解，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于审理建设工程施工华瑞通纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条之规定，经合议庭评议判决如下：一、被告伊川县X镇X村民委员会于本判决生效后十日内偿付原告刘××工程款x元。二、被告伊川县X镇X村民委员会于本判决生效后十日内偿付原告刘××违约金8137.50元。本案受理费800元，由杨营村委承担。
杨营村委不服原审判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人不具备建设工程资质，技术不到位，机械设备陈旧，造成工程质量不合格；2、被上诉人未经上诉人同意将所有工程设备撤离施工现场。为了工程进度，上诉人无奈才另找他人施工；3、原审认定事实不清，将本案工程款约定验收拨款一次付清，却判决在未拨款时给被上诉人付款，违背了合同约定等，请求判令：1、撤销原审判决；2、判令被上诉人赔偿因质量问题给上诉人造成的5000元经济损失；3、判令被上诉人赔偿上诉人违约金8000元；4、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
刘××答辩称：原审法院认定事实清楚，判决理由充分，请求依法驳回上诉人的请求，维持原判。
二审期间，杨营村委提供刘××于2009年4月26日、5月2日、5月21日、5月26日、6月6日向其出具的借条六份（其中日期为4月26日的为两份）及于2009年5月3日、5月30日、5月31日、10月25日出具的收到条四份、日期为2009年10月25日的证明一份，以及第三人陈和彬及杨军政所打收到条各一份，拟证明其已向刘××付款x元。刘××对其向杨营村委出具的借条和收到条及证明无异议，上述借条、收到条及证明载明的金额合计为x元；其对陈和彬及杨军政所打收条不予认可。其余查明事实与原审法院查明相同。
本院认为：刘××、杨营村委所签承包协议真实有效，应予认定。刘××按照协议约定进行了施工，杨营村委应当向刘××支付其完成工程的工程款。现刘××认可杨营村委已支付工程款x元，扣除已支付工程款后，杨营村委尚欠刘××工程款x元未付，对该款杨营村委应予支付。杨营村委上诉称已支付工程款x元缺乏依据，其关于刘××所施工工程存在质量问题、要求赔偿损失的主张，因其未在一审时提起反诉，故本案不予审理。上诉人杨营村委关于已付工程款数额的部分上诉理由成立，本院予以支持。对其已付工程款应按照x元予以扣除。杨营村委的其他上诉理由不能成立，本院不予采信。原审判决认定基本事实清楚，对违约金问题的处理适当，应予维持。对杨营村委所欠刘××工程款的数额应予变更。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持（2009）伊民二初字第X号民事判决第二项；
二、变更上述判决第一项为“伊川县X镇X村民委员会于本判决生效后十日内偿付刘××工程款x元”；
三、驳回刘××的其他诉讼请求；
四、驳回伊川县X镇X村民委员会的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费800元由刘××负担260元，杨营村委负担540元；二审案件受理费800元，由刘××负担100元，杨营村委负担700元。
本判决为终审判决。
审判长：朱勤社
审判员：苏娜
代审判员：杨楚
二○一○年八月十日
书记员：常利锋
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