江西省赣州市中级人民法院
民事判决书
(2004)赣中民一终字第X号
上诉人谢某(原审被告)，男，1976年11月生，汉族，个体户，住（略）。
委托代理人：黄某，江西飞扬律师事务所某师。
被上诉人陈某甲(原审原告)，女，1961年5月生，汉族，兴国县兴江供销社下岗职工，住（略）。
委托代理人康杰、陈某乙，江西华欣律师事务所某师。
上诉人谢某因合伙债务纠纷一案，不服赣县人民法院(2003)赣民二初字第X号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经审理查明，被上诉人陈某甲与上诉人谢某系舅母与外甥关系。1999年，上诉人与被上诉人口头协商合伙在赣县茅店圩上经营钢材生意，至2001年12月28日散伙。经双方结算，上诉人谢某应退还被上诉人陈某甲股金及盈利款合计（略）元。2002年4月2日，被上诉人陈某甲曾向上诉人谢某催收，上诉人谢某同意在同年6月份偿还。此后，上诉人否认欠被上诉人的上述款项。
认定以上事实的证据有：1、证人郭某、张某、黄某、陈某丙的证言。证人郭某与被上诉人陈某甲系侄子叔母关系，与上诉人谢某系表兄弟关系；证人张某系被上诉人陈某甲的姐夫，系上诉人谢某的姨夫；证人黄某系被上诉人陈某甲的姐夫，系上诉人谢某的姨夫；证人陈某丙系茅店圩居委会主任，与本案双方没有亲属关系。上述四个证人均在(2003)赣民初字第X号案件中作证证明在1999年至2001年底，上诉人谢某与被上诉人陈某甲存在合伙关系。其中，郭某还证明2002年元月1日本案双方因合伙帐务发生矛盾时，其本人曾经给双方进行过调解，但未成功，谢某不肯拿出帐本来，调解时听被上诉人陈某甲说上诉人谢某欠她肆万元左右。张某还证明说双方散伙时因帐目问题相互争吵，被上诉人陈某甲跟他说上诉人谢某欠她3至4万元钱。黄某还证明说双方散伙以后，谢某欠陈某甲的钱，陈某甲每次问谢某拿，谢某就说没有，但他没有说不承认。2、1999年至2001年12月28日，上诉人与被上诉人共同经营期间进行过多次盘点，其中2001年12月28日双方的盘点分设备单，上诉人谢某还在上面签字认可了。3、本案一审中，法庭询问上诉人谢某合伙帐本在不在时，上诉人谢某回答说“不在，因时间太长找不到了”，但上诉人谢某并没有否认其保管有合伙帐本的事实。本案二审中，法庭询问上诉人谢某与被上诉人陈某甲之间有无帐本时，上诉人谢某回答说“没有帐本”。4、1999年至2001年上诉人谢某与被上诉人陈某甲共同经营钢材期间的店面是属于被上诉人陈某甲的，期间本案双方并不存在租赁关系；谢某并没有向陈某甲支付过租金，陈某甲也未曾要求支付租金。而某双方散伙后，谢某单独经营钢材，即租用了陈某甲的店面，2002年元月2日双方订立了为期一年的房屋租赁合同。5、在(2003)赣民初字第X号案件中，上诉人谢某陈某甲其与陈某甲在1999年至2001年之间是雇佣合同关系；而某本案审理中上诉人谢某却陈某甲其与陈某甲在1999年至2001年是租赁合同关系。6、2002年4月2日被上诉人陈某甲录下了其与上诉人谢某谈话时的内容。上诉人谢某在谈话中默认了欠被上诉人陈某甲债务这一事实，而某对于债务的数额是（略）元并没有提出异议。谈话录音记载，上诉人与被上诉人在谈话中约定于2002年6月份归还被上诉人（略）元人民币。7、上诉人与被上诉人在2001年以后，除本案诉争的合伙债务外，并未发生过其他的债权债务关系。而某双方于2002年元月2日签订为期一年的租赁合同以后，谢某已经于2002年元月2日预付了一年的房租。8、上诉人谢某在(2003)赣民初字第X号案件庭审陈某甲中也承认欠了被上诉人陈某甲的钱，但没有陈某甲欠钱的具体数额。
一审法院认为，原、被告合伙经营钢材本应签订书面协议，但由于双方系亲属关系，在相互信任的基础上达成口头协议，按照最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第50条“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系”之规定，应认定为原、被告之间成立合伙关系。原、被告合伙至2001年12月28日，散伙时，经双方结算和认定，被告应退还原告股金及盈利款合计（略）元。由此原、被告形成新的债权债务关系，该权利义务关系合法有效，应受法律保护。被告谢某在约定的2002年6月份偿还原告上述债务的期限届满后未偿还，属于违约行为，应承担赔偿原告利息损失的责任。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第108条、第111条之规定，判决：被告谢某偿还原告陈某甲股金及盈利款合计（略）元，并承担自2002年7月1日起至还清之日止的利息(利率按中国人民银行规定的同期存款利率分段计算)，限判决生效后三日内履行完毕。案件受理费及其他诉讼费合计1770元，由被告谢某承担。
上诉人谢某不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判决，驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。其上诉理由是，一审判决认定“上诉人与被上诉人系合伙关系，散伙后，上诉人应退还被上诉人股金及盈利款计（略）元”这一事实是没有充分证据作为依据的，属于认定事实错误。其一，一审法院所某信的四份证人证言不符合有关司法解释的规定，该四个证人均未出庭作证，而某，认定了部分证人证言的(2003)赣民初字第X号民事判决已被二审法院撤销，证人所某证言本身是虚假的，没有证据效力。其二，被上诉人所某张的结算后上诉人应退还（略）元给她自己，这仅是其一方的陈某甲，没有任何结算单据来印证；本案是否合伙关系存在很多疑点，如双方的投资额、投资比例、盈余分配比例，如何结算，何时散伙、是否清算等问题均没有提供任何证据来证明；录音资料不能反映任何散伙结算的内容。被上诉人答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院认为，上诉人谢某与被上诉人陈某甲在1999年至2001年之间曾经存在合伙的事实。其理由如下：1、证人陈某丙与本案双方均没有利害关系。另外三个证人郭某、张某、黄某与上诉人谢某和被上诉人陈某甲之间均有亲戚关系，从他们的亲缘关系来看，三个证人与本案双方的利害关系程度是相同的，这一点并不影响这些证人证言的证明力，应视为这三个证人与本案的处理无利害关系。以上四个证人虽然在本案中未出庭作证，但这些证人证言在他案审理中经过法庭组织包括上诉人在内的双方当事人进行过质证，且在本案的审理中也主持了双方进行质证，其在本案中没有出庭作证不影响这些证人证言的证明力。上诉人主张(2003)赣民初字第X号民事判决已被(2003)赣中民一终字第X号民事判决所某销，该四个证人的证言不应认定的理由也不成立。因为(2003)赣民初字第X号案件是民间借款的纠纷，而某案是合伙纠纷，上述四个证人在上一案件中和本案件中的证明对象并不相同。即使这些证人证言在该民间借款案件中因与其证明对象无关联性而某被法院采信，但在本案中因其与证明对象即本案双方之间是否存在合伙关系有关联性仍然应当被采信。上诉人主张这些证人证言不是真实的，但其未能提供相应的证据予以反证。从上述证人的调查笔录来看，四个证人的证言内容能够相互吻合，均证明了一个事实：上诉人与被上诉人之间存在合伙关系，合伙时间是在1999年至2001年冬。2、从双方在经营钢材期间的盘点记录来看，双方在经营期间进行过几次盘点，且盘点单经双方签字认可。这些盘点单与上诉人所某的雇佣合同关系并不相符，相反却与上述四个证人所某明的合伙事实相符。3、上诉人谢某在本案一审中对于其曾保管有合伙帐本一事并没有否认，只是说找不到了。而某本案二审中却陈某甲没有合伙帐本，其陈某甲前后矛盾。而某郭某的证言中也证明其在调解谢某与陈某甲的纠纷时谢某不肯拿出账本来，这也说明双方之间确实存在经营的账本。4、双方在1999年至2001年共同经营钢材期间所某用的店面是陈某甲所某的，因是合伙经营，陈某甲并没有收取房租。谢某与陈某甲的房屋租赁关系是在2002年元月2日双方散伙以后形成的。5、上诉人谢某在(2003)赣民初字第X号案件中陈某甲双方是雇佣关系，而某本案中却陈某甲是租赁关系，上诉人的这些陈某甲前后矛盾，可采信率极低。且无论是雇佣关系还是租赁关系，上诉人均没有提供证据予以证实。6、上诉人在二审审理中提供的注册类型是个体工商户，户主是谢某的个体工商户营业执照审批表、营业执照副本、税务登记证副本均不足以否认双方之间存在合伙的事实。
对于合伙的债务数额问题。被上诉人提供的录音中所某明的（略）元的债务可以认定为双方因合伙所某生的债务数额。其理由如下：1、上诉人谢某在(2003)赣民初字第X号案件庭审中承认欠了被上诉人陈某甲的钱，但没有陈某甲具体的数额，说明此前谢某确实对陈某甲负有债务。2、证人郭某、张某、黄某也证明谢某欠了陈某甲的钱，数额是3万—4万左右。3、在双方散伙以后至录音的时间段，也就是2001年底至2002年4月2日之间，双方之间除了房屋租赁合同之外并无其它的债权债务关系，而某该租赁合同，谢某已经于2002年元月2日预付了一年的房租费，不存在谢某欠房租费问题。也就是说，在该时间段以内，双方之间除了合伙遗留下来的债务外并没有其它的债权债务关系。4、对于2002年4月2日的谈话录音，上诉人并没有证据证明该录音不是其真实意思的体现。上诉人谢某在谈话中对于欠被上诉人陈某甲债务以及债务的数额是（略）元并没有否认。
以上证据构成完整的证据链，可以认定这（略）元的债务就是双方在合伙期间所某生的合伙债务。根据录音证据，上诉人与被上诉人达成了2002年6月上诉人给付该笔债务的协议，而某诉人未能在2002年6月30日之前给付被上诉人（略）元的合伙债务，应当承担给付义务并承担2002年7月1日以后起至给付完毕之日止的利息。
综上所某，上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1770元由上诉人谢某承担。
本判决为终审判决。
审判长曹登润
代理审判员郑小兵
代理审判员温雪岩
二00四年四月六日
代理书记员黄某
==========================================================================================
为尽量避免给当事人造成不良影响，经当事人本人申请110.com将对文章内容进行技术处理，点击查看详情。
==========================================================================================
