上诉人（一审原告）冯某某。
被上诉人（一审被告）温县公安局。
法定代表人王某某，男，局长。
委托代理人职某某。
委托代理人张某某。
被上诉人（一审第三人）武某甲。
被上诉人（一审第三人）武某乙。
上诉人冯某某因治安行政处罚一案，不服温县人民法院（2008）温行初字第X号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2009年8月19日开庭公开审理了本案，上诉人冯某某，被上诉人温县公安局委托代理人职某某、张某某，被上诉人武某甲、武某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审被告温县公安局于2008年6月10日作出温公（祥）决字[2008]第X号公安行政处罚决定书，认定，2008年4月3日18时许，祥云镇X村X队的武某乙到武某良家索要自家的三指耙时，与武某良、冯某某夫妇发生争执，冯某某先咬了武某乙右手一口，双方发生撕打，武某乙用拳头捣武某良、冯某某，冯某某用指甲抓武某乙，后武某甲赶到，朝冯某某头部捣了一拳。冯某某的行为已构成殴打他人。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条规定，给予冯某某行政拘留五日，并处罚款五百元人民币的处罚。冯某某不服申请复议，温县人民政府于2008年9月28日作出温政复决字（2008）第X号行政复议决定书，维持温县公安局2008年6月10日作出的温公（祥）决字[2008]第X号公安行政处罚决定书。冯某某仍不服，于2008年10月27日向温县人民法院提起行政诉讼。
一审法院根据被告的举证并经庭审质证认定，第三人武某甲与武某乙系父子关系，2008年4月3日中午10点左右，第三人武某甲的父亲武某忠用三指耙将原告家的后墙扒倒一米多长，原告冯某某和其丈夫武某良与武某忠发生争执，武某良将武某忠的三指耙夺走。当天下午18时许，第三人武某乙同武某忠到原告家索要三指耙，原告不给，第三人武某乙将原告家的铁锹拿走，原告冯某某和其丈夫武某良同第三人武某乙在夺铁锹过程中，原告冯某某咬了第三人武某乙右手一口，第三人武某乙朝原告脸上打了一拳，原告丈夫武某良去拦时，第三人武某乙用拳头打了武某良几拳，有一拳打到武某良鼻子上，将武某良打坐在地上。后第三人武某甲赶到，朝原告头部打了一拳，后原告冯某某报警。被告温县公安局受理该案后，经过调查核实，于2008年6月10日对原告冯某某作出行政拘留五日、罚款五百元的处罚，对第三人武某乙作出行政拘留十日、罚款一千元的处罚，对第三人武某甲作出行政拘留五日、罚款五百元的处罚。原告冯某某不服，向温县人民政府申请复议，温县人民政府维持了该处罚决定。
一审认为，第三人武某乙、武某甲在原告家与原告发生互殴客观存在，因此，被告依据《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，对第三人武某乙、武某甲和原告冯某某作出治安处罚是正确的。但纠纷的发生是第三人武某甲的父亲武某忠扒原告家的围墙，第三人武某乙到原告家拿原告家铁锹引起的，且从整个互殴过程来看，第三人武某乙、武某甲两人共同在原告家对原告及其丈夫进行殴打，将原告和其丈夫打伤住院，而原告只是咬了第三人武某乙右手一口。因此，原告殴打他人的情节轻微，被告对其处罚五日以下拘留并处五百元罚款的行政处罚显失公平。原告认为被告办案民警一人问一人记程序违法，但原告未提供证据来证明被告的办案程序违法。综上所述，被告所作处罚决定事实清楚，程序合法，适用法律正确，但行政处罚显失公正。一审判决：一、变更温县公安局2008年6月10日作出的温公（祥）决字（2008）第X号行政处罚决定书，改为给予冯某某行政拘留五日的处罚。二、驳回原告的其它诉讼请求。
冯某某不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销温县人民法院（2008）温行初字第X号行政判决书；2、撤销温公（祥）决字[2008]第X号行政处罚决定书并赔偿上诉人因受违法拘留的经济损失287.67元。冯某某上诉的主要理由有，被上诉人的办案民警违反法定程序，调查时一个人自问自记，诱骗上诉人签名盖手印，笔录内容不是上诉人原话本意。这些意见在复议及一审时，上诉人多次提出。一审认为，上诉人对此未提供证据予以证明，且上诉人在笔录签有名盖有指印，故对笔录内容的真实性予以采信。上诉人认为，当时并没有第三人在场，要求上诉人对此违法事实举证，客观上不可能。而且将本应由被上诉人承担的举证责任转嫁给上诉人，违背法律规定。同时，一审认定上诉人、第三人双方互殴，不是客观事实。上诉人没有咬第三人武某乙，即便争夺中咬了一口，也不能仅仅据此就认定殴打他人，发生互殴。从始至终上诉人都处被动挨打状态，毫无还手能力，何来互殴！
被上诉人温县公安局未在法定期限内提交答辩状，在庭审中辩称，一、我局认定的冯某某违法事实清楚，证据确实充分；二、我局民警的办案程序合法，适用法律正确。请求焦作市中级人民法院依法维持我局作出的温公（祥）决字[2008]X号公安行政处罚决定。
被上诉人武某甲未在法定期限内提交答辩状，在庭审中辩称，冯某某还拿砖头砍我外甥女嘴上，致使其嘴肿了半个月，还打我儿子武某乙满脸是血。
被上诉人武某乙亦未在法定期限内提交答辩状，在庭审中辩称，上诉人把我的脸上、脖子上都挖有伤，还咬我，已经形成殴打他人事实。
一审判决所列各当事人提交的证据材料均已随案移送本院。
本院确认一审法院对证据的认证正确。
本院根据有效证据所认定的案件事实与一审判决无异。
本院认为，从公安机关提供的证据来看，可以认定冯某某有殴打他人的事实，故冯某某应当受到相应的处罚。但因冯某某的违法情节较轻，故温县公安局对冯某某所作处罚显失公正，应予变更。一审判决正确，应予维持。冯某某上诉称公安民警办案程序违法及其没有咬武某乙，因公安机关提供了相关的询问笔录，而冯某某未能提供充分的证据证实其所述事实，故其上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，法律文书专递邮费30元，共80元由上诉人冯某某承担。
本判决为终审判决。
审判长徐松胜
审判员陈安国
审判员李培军
二〇〇九年八月三十一日
书记员王某燕
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