公诉机关漯河市郾城区人民检察院。
被告人杨XX。因犯贩卖毒品罪于2004年11月15日被原郾城县人民法院判处有期徒刑2年，并处罚金人民币2000元。于2005年9月25日刑满释放。因犯盗窃罪于2007年9月3日被漯河市郾城区人民法院判处有期徒刑1年，并处罚金人民币2000元。于2008年3月18日刑满释放。因涉嫌抢劫于2009年3月22日被漯河市公安局郾城分局刑事拘留，2009年4月4日被逮捕。现押于漯河市第二看守所。
辩护人崔某某，河南汇恒（略）事务所（略）。
漯河市郾城区人民检察院以漯郾检刑诉（2009）X号起诉书指控被告人杨XX犯抢劫罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。于2009年11月12日作出（2009）漯郾刑初字第X号刑事判决书，以被告人杨XX犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币1000元。宣判后，被告人杨XX不服，提出上诉。漯河市中级人民法院于2010年2月8日作出（2010）漯刑三终字第X号刑事裁定书：一、撤销漯河市郾城区人民法院（2009）漯郾刑初字第X号刑事判决书；二、发回漯河市郾城区人民法院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。漯河市郾城区人民检察院指派检察员宣桂芙、代理检察员胡帅出庭支持公诉。被告人杨XX及其辩护人崔某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
漯河市郾城区人民检察院指控：2009年3月21日24点左右，被告人杨XX和贾XX（已行政处罚）酒后到漯河市郾城区XX路南头王XX开的XX网吧，以找人为名，将网管杨XX及收银员李X叫出网吧外，并对李X殴打，杨XX趁机进网吧盗窃收银台抽屉内的现金3000余元，网吧人员张XX发现并阻止时，杨XX用水果刀将张XX的左手及头部扎伤。抢后赃款自肥。经法医鉴定，张XX所受损伤属轻微伤。并向本院提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、法医学人体损伤程度鉴定书、被告人身份证明、劳动教养决定书、抓获经过、刑事判决书等证据予以证实。认为被告人杨XX的行为已构成抢劫罪，提请依法判处。
被告人杨XX辩称没有盗窃网吧现金，没有持刀伤害张XX。其辩护人认为:1、证明杨XX实施盗窃行为的证据不足。公诉机关根据证人张XX、杨X、李一X的证言认定杨XX实施了盗窃行为，辩护人认为是错误的。因为证人的身份没有确定、证言之间相互矛盾，在没有其他证据予以佐证的情况下，认定杨XX的盗窃行为是错误的。（1）证人张XX、李一X、杨X、李二X的身份不能确定。（2）取证程序、方式方法违反规定。（3）证言相互之间矛盾。（4）情况说明不是法定的证据，不能作为认定案件事实的证据。（5）调取监控录相的过程违法。（6）张XX轻微伤是如何形成的除与被害人有利害关系的证人证言外，没有其他证据予以佐证。（7）杨X的询问笔录有改动时间，且没有经手人签章，没有经过质证为什么改，因此该证据不能作为证据使用。（8）根据刑事诉讼法的规定，办案人员应当在询问笔录上签字，然而公诉机关提供的笔录中，除贾XX的笔录上有签名外，其他证人、甚至被告人供述笔录上均未签名。（9）彭XX是否听到拉抽斗的声音没有其他证据予以佐证。2、证明杨XX抗拒抓捕的证据不足。
经审理查明，2009年3月21日24点左右，被告人杨XX和贾XX（已行政处罚）酒后到漯河市郾城区XX路南头王XX开的XX网吧，以找人为名，贾XX将网管杨XX及收银员李X叫出网吧外，并随意对李X进行殴打，被告人杨XX进网吧内，坐在收银台前，因抽屉内有现金，网吧人员张XX制止时，被告人杨XX拿水果刀追网吧的人，并用水果刀将张XX的左手及头部扎伤。经法医鉴定，张XX所受损伤属轻微伤。
上述事实有如下证据证实：
1、被告人杨XX（2009年3月22日9时25分）供述：2009年3月20日晚上，我与贾XX喝了酒后去王XX的XX网吧找安X，后来我们在XX网吧与人发生口角吵起来，我在XX网吧收银台抢人家的钱没有，我喝多了，记不住了。我的手咋受伤了，我记不住了。XX网吧收银员咋受伤了，我喝多了，记不住了。后来贾XX对我说那天晚上XX网吧老板王XX过来了，我们三个人在网吧外边说话。我有1.70米，瘦，上穿白色夹克，下穿牛仔裤，贾XX有三十岁左右，有1.71米中等身材，上穿白色夹克。
被告人杨XX（2009年3月24日10时45分）供述：2009年3月21日0时许，我和贾XX、李一X在一起喝酒，我喝醉了，我干啥事我都记不得了。等我酒醒是第二天（3月21日）中午13时，我发现我自己右手背部流血了，血都流床上了，很大一片，我看伤口很深，很疼，我不知啥时受的伤。我打电话问贾XX，贾XX说俺俩喝酒后到XX网吧找安X，没找到安X，我俩和网吧老板吵嘴了，老板请俺到XX网吧门口喝酒，派出所民警过来了，问谁拿里刀，贾XX说我拿里刀，民警调解后走了，网吧老板和贾XX给我劝走了，网吧老板说没啥事。我喝醉前我兜里装130元钱（左右），等我酒醒兜里还装130元钱（左右），我认为我没有抢钱，因为我的钱数没变，所以我认为我没有抢钱。
2、证人贾XX证言：3月20日晚上，我和杨XX喝酒后去夜市摊XX网吧，去找安X，吧台的女孩说不知道，后来又说安X可能在附近租房子，让网管和我们一块去。我和网管到网吧门口，那个网管说他不知道，他说收银处的小女孩知道。他去把收银处的女孩喊来，具体我同那女孩咋说的我忘了。我用手推她胸一下，她的头碰墙一下，后来的事情我记不清了，因为我喝晕了。我看见杨XX拿小刀追网吧的人，我劝他了。后来网吧老板王XX、安X过来了，我同王XX认识都劝开了。我和杨XX、安X、王XX在夜市摊上吃饭喝酒。我把杨XX拿的小刀扔了，扔在夜市摊的地上，后来把杨XX劝回家了，我也回家了。3月20日晚上我喝的不太晕，杨XX喝晕了。我不知道杨XX拿网吧的钱，他也没给我说过，我没看见杨XX用小刀扎网吧的人。杨XX拿的小刀有三寸长，折叠的，我没仔细看就扔了。
3、证人李X证言：我进入店内发现吧台里的钱没有了，我问张XX咋回事，张XX说：“那个瘦孩把我手扎流血了，把吧台抽斗内的钱拿走了。”
4、证人杨XX证言：我们进入店内发现吧台的钱不见了，李二X的同学张XX说，那个瘦孩把钱拿走了。吧台内一般一天的营业额3000块钱左右。
5、证人李二X证言：我姐李X要我招呼着吧台里边的钱，剩下一个穿白夹克的瘦孩，他去收银台里边从抽斗里拿出一沓钱，后来我听我姐说抽斗里有三千多元钱被盗了。
6、证人王XX证言：后来我听李二X说，杨XX拿刀砍张XX了，张XX还说，杨XX从网吧柜台里拿钱了，我就到派出所报案了。我贾XX、杨XX三个都是初中同学，以前我们还在一起住，后来我听收银员李X说，柜台里的3000多块钱被杨XX抢走了。
7、被害人张XX（2009年3月21日6时40分）陈述：李X让我去店内看吧台的钱，我跑进吧台，见那瘦孩杨XX在吧台抽斗内拿钱。后来李X说吧台内钱没有了，我对他们说那个瘦孩，拿刀扎我的男子把钱拿走了，我过去时还没来得及锁抽斗。那个拿钱的瘦孩杨XX从吧台拿钱装在裤子左边口袋里了，我不知道有多少钱，一厚把钱，都是100元一张，用夹子夹着。
张XX（2010年6月30日）陈述：当天晚上12点多，我在这个网吧距门口第二排的地方上网，我正对着吧台，能看到吧台。我见吧台坐一个人，当时抽屉开着，他的两只手在抽屉里放着。
从你看到的情景，不听别人说，坐吧台的人到底拿钱了没有
：我确实没有看见，只是听别人说的。
张XX（2010年8月16日9时10分）陈述：我进去后，见吧台坐一个人，当时抽屉开着，他两只手都在抽屉里放，我接电话的同时，看见这人把钱装兜里了，这钱看着很整齐，被夹子夹着，有2厘米厚，跟小指头肚一样厚。
问：在第一次报警，公安机关到网吧后，你为什么没把拿钱的事告诉公安机关。
：我当时年龄小，也没多想，又不是我的钱，别人也没有问，我就没有说。网吧里还有其他上网的人也看见了，当时还有个买东西的人也看见了，但是我不认识。
8、证人杨X证言：不知道啥时间窜到收银台那，他啥也没说就拉开抽屉拿出一沓人民币，揣兜里了，一个孩上穿黑衣服在收银台那站。
9、证人李一X证言：我正准备去厕所解手时看见有一名二、三十岁男子，瘦瘦的，上穿白色衣服，下穿牛仔裤正向收银台走，他直接进收银台拉抽斗拿钱。
10、漯河市公安局郾城分局城关派出所2009年3月22日情况说明：该所受理杨XX在XX网吧抢劫一案，对XX网吧监控进行查看，发现监控不能用，经网吧网管王XX检查，发现该网吧监控电脑主机电源烧了。
以上证据确实充分，另有被告人身份证明、照片、质证笔录等证据在卷佐证。所有证据经当庭质证、认证。
本院认为，本案证人证言之间存在矛盾，证人李二X证实当时是其姐李X被叫出去，让其招呼吧台，他看到被告人杨XX从吧台抽斗内拿钱，在张XX阻止时持刀扎伤张XX，与证人张XX证实，李X让他和李二X看吧台，他们过去时就看到被告人杨XX在吧台里边椅子上坐，李X被叫出去后听杨XX说李X挨打了，他和李二X出去看情况，刚到门口，他被李X叫回店内看吧台。在其跑回店里看见杨XX在吧台抽斗里拿钱，其制止时被扎伤。在怎样看到被告人杨XX从抽斗内拿钱这一事实上，相互矛盾。证人李X证实的被告人杨XX进入吧台，在椅子上坐，及她让张XX返回店中看吧台抽斗内的钱与证人张XX一致，且这一事实证人杨XX也予以证实，当时李二X和张XX是被其叫到店外了，后李X让张XX进入店内看住吧台。这就印证了证人李二X所说的他在吧台看到被告人杨XX拿钱不属实。证人李一X证实他是看到被告人杨XX直接进收银台拉抽斗拿钱，当时收银台旁边有两个人，在被告人杨XX怎样到收银台及当时收银台旁有谁的事实上与证人张XX的证言相矛盾，且证人张XX几次证言也自相矛盾。因证人李二X、李一X、张XX的证言存在矛盾，不能作为本案定案的依据使用。本案就仅有杨X证实被告人杨XX从吧台抽斗内拿钱的事实，但证人杨X的证言又相对比较简单，对事情的经过叙述不够完整，且杨X的证言先说听见女收银员让李二X招呼着收银台，又说他戴着耳机没有听到杨XX与张XX的谈话，前后矛盾，再者其说听到女收银员交待李二X招呼着收银台，接着就见杨XX从抽斗内拿钱持刀扎人，这与证人张XX、李X、杨XX证实的李X被叫出店外挨打后，李二X、张XX跑到门口，张XX又返回店内看到杨XX拿钱被扎伤相矛盾。另外本案涉及的盗窃的钱是多少，证据不足。且证人杨X、李一X二人身份不能确定，经补充侦查后仍不能查明，因此公诉机关指控被告人杨XX犯抢劫罪的证据之间不能形成完整的证据链条，不能认定被告人杨XX的行为构成抢劫罪。辩护人认为公诉机关指控被告人杨XX犯抢劫罪的事实不清，证据不足，证据之间存在矛盾，不能认定被告人杨XX犯抢劫罪的辩护意见符合法律规定，本院予以支持。辩护人认为法医鉴定没有病历资料，也没有接诊医生或医院的证明材料与鉴定结论相印证的辩护意见，经公诉机关补充侦查后，本院对被害人张XX损伤照片进行了质证，本院予以确认。其辩护意见不符合法律规定，本院不予支持。被告人杨XX酒后到漯河市郾城区XX路南头XX网吧，无故随意殴打他人，并用刀扎伤被害人张XX头部、手部，致其构成轻微伤属实。被告人杨XX主观上出于故意，客观上在公共场所随意殴打他人，并致其轻微伤，情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，应以寻衅滋事罪对被告人杨XX定罪处罚。被告人杨XX刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯，应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十五第一款之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
被告人杨XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年3月22日起至2012年3月21日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长武献生
审判员唐瑞丽
人民陪审员李书兴
二0一0年十一月十二日
书记员郭璐
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