湖南省郴州市中级人民法院
刑事裁定书
（2010）郴刑一终字第X号
原公诉机关（略）人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化。
上诉人（原审被告人）李某乙，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，农民。
原审被告人李某丙，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，农民。
原审被告人李某丁，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，农民。
原审被告人李某戊，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，农民。
永兴县人民法院审理永兴县人民检察院指控原审被告人李某丁、李某丙犯抢劫罪、聚众斗殴罪；原审被告人李某乙犯聚众斗殴罪、故意伤害罪；原审被告人李某甲、李某戊犯聚众斗殴罪一案，于2010年7月12日作出（2010）永刑初字第X号刑事判决。原审被告人李某甲、李某乙不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查有关上诉材料、讯问上诉人李某甲、李某乙，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：
一、抢劫事实
2009年1月11日22时许，被告人李某丙的父亲李某廷（另案处理）纠集被告人李某丙、李某丁及李某（已判刑）、李某辛、李某平、李某己（均在逃）等人乘坐李某驾驶的面包车到油市X路段顺德煤坪。被告人李某丙与李某辛到曹某某家里强行将曹某某拖出，并一同乘坐面包车来到复合乡X村，李某廷以曹某某曾扣其6吨煤硖子为由，向曹某某索赔4万元。途中李某辛、李某丙、李某己等人对曹某某实施了殴打、捆绑行为。曹某某被逼无奈从李某全家借得5000元现金交给李某廷，李某廷嫌少，又将曹某某押上车转移至复合乡铅锌一矿逼曹某某继续找钱。直至2009年1月12日凌晨得知曹某某家人报警，才让李某将曹某某放走。
原审判决认定上述事实的证据有：
被告人李某丁、李某丙的供述；同案人李某的供述；被害人曹某某的陈某；证人王＊＊、廖＊＊、曹＊＊、李＊＊、李＊＊的证言；现场勘查笔录、现场方位图和现场照片；永兴县人民法院（2009）永刑初字第X号刑事判决书等证据。
二、聚众斗殴事实
2009年8月1日晚上，被告人李某戊、李某丁、李某丙及李某平（在逃）乘凉聊天时，李某戊讲要被告人李某甲赔一部手机给李某丁，李某丁便借李某丙的手机打电话给李某甲，要李某甲赔手机，双方发生争吵，并约好第二天到本村祠堂里打架。第二天上午10时许，被告人李某甲、李某乙与李某庚、李某飞、李某辛、李某江、李某飞（均在逃）等人手持砍刀、土铳同被告人李某丁、李某丙、李某戊及李某平在复和乡X村至下泽村路段进行斗殴，途中李某平叫李某戊到一间废旧房屋中去拿土铳。被告人李某甲及李某庚等人用砍刀把李某平、李某丁、李某丙砍伤。被告人李某戊手持土铳赶来朝天开了一铳，对方便逃离现场。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、被告人李某甲的供述证明：2009年8月的一天，李某戊和李某丙打电话质问他为什么不要“毛色”与他们玩，并说要搞他。过了一天，李某丁又打电话来，说他以前用过他们的一个手机，要赔2000元钱。他不肯，李某丁说：有本事到李某村大门场打一架，他答应了。第二天，他从郴州回到李某村，看见李某飞、李某江、李某壬、李某辛、“毛色”、李某庚、李某峰在他弟弟李某庚家打牌，李某飞等人问他是否要和李某丁等人打架，要他不要怕，一起去搞对方。李某壬从李某庚家拿出两个钓鱼袋，袋中有五、六把管杀，他和李某壬他们一人拿了一把。他们到李某村X路边，李某丁、李某平、李某丙、李某戊4人从对面村X路冲来，他和李某飞等8人朝他们冲去，他走最前面，他和李某丙打了四、五分钟，倒在田里，他的手臂被打伤。李某平头部出了血，倒在田里，但没有看到是谁打的。对方是李某戊开了一枪。
2、被告人李某丁的供述证明：2009年8月份的一天晚上，他和李某平、李某丙、李某戊在乘凉时，永葵讲要李某甲赔一部手机钱给他。他便借李某丙的手机打了个电话给李某甲，李某甲在电话里骂他，并约他第二天到村里公堂去讲清楚。第二天清早，李某丙打电话给他，叫他去李某家门口，李某平、李某戊也来了。李某丙讲李某甲家门口站了好多人，看来是准备打架了。他们4个人商量了一下，估计李某甲主要是来打李某平的。过了一会，李某甲打电话来，说在他家门口。他们4人一起往他家门口走，李某丙走最前面，他走第二，李某平在其后10米左右，李某戊走最后面。李某甲见他们来后就朝他们走来，手上拿着一支猎枪。李某丙走去夺李某甲的猎枪。李某甲将李某丙打倒在田里。李某江用管杀砍了他头部一刀，将他砍倒在田里。李某庚、李某壬又过来砍了他背部几刀。后来李某平和李某丙又被砍。这时听到有人讲，李某戊拿了把铳来了，就散了。事后李某戊告诉他，李某戊从老屋里拿了把铳跑下来时，看到他和甲平都被砍倒在田里，就朝天开了一铳。当时，李某乙参与了，但是没有动手，李某乙一手拿把土铳，一手拿把刀站在公路上。李某乙是帮李某甲那边的人。
3、被告人李某丙的供述证明：2009年8月份的一天晚上，他和李某平、李某丁、李某戊在乘凉时，李某戊讲要李某甲赔一部手机钱给李某丁。李某丁借他的手机打了电话给李某甲，要李某甲赔手机，双方吵了几句就挂了机。李某丁说李某甲约他第二天到公堂里打架。李某平说：哪有这种事，手机不赔还要打人，明天见面就见面。第二天早上，他在李某门口遇到李某丁，李某戊、李某平。李某戊要李某丁打电话问李某甲在哪里。李某甲讲到他的家门口去。他和李某丁、李某戊、李某平4人过去了。他们看到李某甲叫来的人手里都拿了刀。李某甲看到李某丁就喊：“你有本事就过来。”他走在最前面，李某甲将他推到田里，压在他身上用手打他，不知是谁朝他背上砍了两刀，等他爬起来时，看到李某平也被砍伤在田里。李某丁也被砍伤倒在田里，李某戊扶着李某丁，没看见李某戊手里拿东西。李某乙和李某甲他们一起到了他们打架的现场，李某乙站在李某丁家门前的水泥公路上，手里拿了一把土铳，但是没有动手，也没有下到田里来，手里的铳也没有开过。
4、被告人李某戊的供述证明：2009年8月初，他和李某平、李某丁、李某丙4人到李某村公祠后面等李某甲他们。等了半个小时的样子，李某甲打电话给李某丁，在电话里面，李某丁和李某甲互相骂了起来，李某丁对他们说：“李某甲已经打到他家里去了，走。”他和李某丁、李某平、李某丙就往李某丁家方向走过去，走到李某村李某全房屋时，李某平对他说：“永葵，我有把铳放在李某村公祠左侧的那间废房屋中，你去把铳拿过来。”他就到那间房屋中去拿铳，李某平、李某丁、李某丙就往李某丁家方向走去。他拿到铳后，就往李某丁家方向走到李某村李某家房屋前时，他看见李某平倒在靠李某村X路边的田中，李某丙也倒在田中，李某丁头部流着血朝他这个方向跑。他就拿铳朝李某村X村方向的天上开了一铳，李某甲、李某庚等人即沿着公路X村方向散去。李某甲拿了一把不锈钢的东西在手中，李某庚拿了一把管杀，李某江、李某辛、李某壬几个人拿着管杀，李某云拿把土铳，李某锋拿把不锈钢的东西好像是猎枪。李某乙手里拿了一把土铳站在他家房子过去不远的公路上，没有到田里去打。
5、证人李＊＊的证言证明：2009年8月2日上午10点钟左右，他看见在复和乡X村和复和乡X村交界的三叉路口处有两伙人在争吵。双方相距有四、五米远的样子，在公路的右边是李某甲、李某庚等人，李某甲、李某庚站在较前面，在他们后面站了十多个人，这些人中有人拿了刀。李某甲对面即公路的左边站着李某平等人，李某丁在最前面，李某丙、李某平站在李某丁稍后面点，李某戊手里拿了把猎枪，李某戊后面站了十多个人。双方打了大约两、三分钟的样子，李某戊拿着一把猎枪，从公路的左边田里往打架的人群里冲，李某甲那方的人就退走了。李某戊拿的猎枪，枪管是白色的，整支枪大约有1.4米长。李某戊开了一枪，不知道有没有打到人。
6、证人李＊＊的证言证明：2009年8月2日上午11时许，他当时在家里看电视，突然看到他家门口的公路上走过七八个人，手上拿了三、四把管杀，为首的是李某甲、李某庚。当他们走到复和乡X村与刘家村X路上时，李某甲他们的对面走过来三个人，是李某平、李某丁、李某丙。李某甲和李某平的人分了两边，先是在公路上对峙着，紧接着，他看见李某甲和李某丙站出来，好像在争吵，一会儿，李某甲和李某丙就先打了起来。接着都动手打起来了。因为李某甲这伙手里有管杀，李某平等人边打边退，退到公路边上的田里。这时，李某戊拿了把猎枪朝着李某甲那边开了一枪，好像没有打到人。李某甲等人听到枪响了以后，便都散去了。
7、证人邝＊＊的证言证明：他儿子李某丁及村里的李某丙、李某平三个人，被他们村的李某庚、李某甲、李某辛、李某壬等人砍伤。
8、证人李＊＊的证言证明：2009年8月2日11点钟左右，他听说李某甲和李某平在李某平屋前面的田里打架，便走过去看。李某甲、李某庚和李某丙、李某平在水田里对打，李某庚拿一把管杀乱砍，李某丁站在田埂上。一会儿，李某戊拿一把猎枪冲过来了，朝田里开了一枪，李某庚和李某甲便跑了，李某平的哥哥李某平从田里把李某平扶起来，他看到李某平脸上全是血。
李某平这边有李某平、李某戊、李某丙、李某丁，他只看到李某戊拿了把猎枪，其他人拿没拿凶器，他没看清楚。
9、现场勘查笔录、现场勘查图及现场照片证明：案发的地点在永兴县X乡X村至下泽村路段。
10、缴获的作案工具照片及扣押物品清单证明：公安机关缴获的作案工具有管杀、尖刀等及数量。
11、抓获经过证明：公安机关将五被告人抓获的情况。
12、户籍证明证实：五被告人的个人身份情况，五被告人均具有刑事责任能力。
三、故意伤害事实
2010年2月18日晚上12时许，被告人李某乙同被害人李某及李某甲、雷某某、陈某癸等人到郴州“天子佳人”娱乐城一包厢玩。被告人李某乙酒后用玻璃质的盛酒器砸伤李某某头部。经法医鉴定，李某头皮裂伤、血肿，已构成轻伤。
原审判决认定上述事实的证据有：
被告人李某乙的供述；被害人李某某陈某；证人雷某某、陈某某证言；法医鉴定意见书等证据。
原审判决认为，被告人李某丙、李某丁受他人指使、纠集，以非法占有为目的，采用拘押、暴力胁迫等方法劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪；被告人李某丙、李某丁积极参加聚众斗殴，被告人李某甲、李某戊、李某乙持械积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人李某乙故意伤害他人身体，并致他人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人李某丙、李某丁、李某乙犯有数罪，依法应数罪并罚。被告人李某甲、李某丙、李某丁、李某戊在聚众斗殴共同犯罪中起主要作用，系主犯；应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人李某乙在聚众斗殴共同犯罪中起次要作用，系从犯。应对其从轻处罚。据此，对被告人李某丙适用《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十九条的规定；对被告人李某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条的规定；对被告人李某丁适用《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条的规定；对被告人李某乙适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条的规定；对被告人李某戊适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款的规定；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条第（一）项的规定，分别判决如下：一、被告人李某丙犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金八千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑六年，并处罚金八千元。二、被告人李某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年。三、被告人李某丁犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金六千元。四、被告人李某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑四年。五、被告人李某戊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。六、对公安机关缴获的砍刀四把、尖刀二把、钢管四根予以没收。
上诉人李某甲上诉提出，一审认定他和李某丁等人均系聚众斗殴罪中的主犯，量刑时明显不公平，李某丁等人被判处有期徒刑二年，他却被判处五年有期徒刑，量刑过重。
上诉人李某乙上诉提出，他离斗殴的现场有100米远，未拿凶器，未参与其中；一审认定他是聚众斗殴罪中的从犯，却判处他有期徒刑三年，而主犯才被判处有期徒刑二年。
经审理查明，本院查明的事实与原判认定的事实一致。永兴县人民法院在判决中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。本院对一审判决所列举的证据及所认定的事实予以确认。
本院认为，原审被告人李某丙、李某丁受他人指使、纠集，以非法占有为目的，采用拘押、暴力胁迫方法劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪；上诉人李某甲、李某乙及原审被告人李某戊持械积极参加聚众斗殴，原审被告人李某丙、李某丁积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；上诉人李某乙故意伤害他人身体，并致他人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人李某甲及原审被告人李某丙、李某丁、李某戊在聚众斗殴共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人李某乙在聚众斗殴共同犯罪中起次要作用，系从犯。关于上诉人李某甲提出“一审认定他和李某丁等人均系聚众斗殴罪中的主犯，量刑时明显不公平，李某丁等人被判处有期徒刑二年，他却被判处五年有期徒刑，量刑过重”的上诉理由。经查，李某甲与李某庚等人手持砍刀、土铳进行斗殴，该行为应认定为持械聚众斗殴。而李某丁、李某丙参与斗殴时没有持械，应认定为一般的聚众斗殴情节。持械聚众斗殴的量刑幅度在三至十年之间，一般的聚众斗殴量刑幅度在三年以下。李某甲在持械聚众斗殴中积极主动，系主犯，应当从重处罚。原审根据李某甲的犯罪情节、认罪态度、有一定悔罪表现等情节对李某甲持械犯聚众斗殴罪量刑为五年，是在量刑幅度之内。该上诉理由不能成立。关于上诉人李某乙提出“他离斗殴的现场有100米远，未拿凶器，未参与其中”的理由。经查，李某乙与李某甲等人一起在斗殴现场，李某乙手持土铳站在李某丁家门前的水泥公路上没有动手。证明这一事实的证据有被告人李某丙、李某丁、李某戊的供述，足以认定。故李某乙提出其“没有参与聚众斗殴”的上诉理由不能成立。关于上诉人李某乙提出“一审认定他是聚众斗殴罪中的从犯，却判处他有期徒刑三年，而主犯才被判处有期徒刑二年”的上诉理由。经查，李某丁、李某丙在聚众斗殴中没有持械斗殴的行为，应认定为一般的聚众斗殴。李某戊受李某平指使拿来一把土铳用于斗殴，李某乙持土铳参与其中，应认定为持械聚众斗殴。持械聚众斗殴罪的量刑幅度在三至十年之间，原审根据李某乙在聚众斗殴中系从犯，从轻处罚，对其量刑三年恰当。故，该上诉理由亦不能成立。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长黄某军
审判员雷某娟
代理审判员张波
二0一0年九月六日
代理书记员段炼
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