再审申请人(一审被告、反诉原告、二审上诉人)：开封市嘉禾房地产开发有限责任公司。住所地：开封市X街X号。
法定代表人吴某某，该公司执行董事。
委托代理人王光纬，河南见地律师事务所律师。
再审被申请人(一审原告、反诉被告、二审被诉人)：开封市丰基建筑工程有限公司。住所地：开封市X路X号。
法定代表人白某某，该公司董事长。
委托代理人郭某某，该公司职员。
委托代理人李嘉然，河南记衡律师事务所律师。
再审申请人开封市嘉禾房地产开发有限责任公司（以下简称嘉禾公司）因与再审被申请人开封市丰基建筑工程有限公司（以下简称丰基公司）建筑施工合同纠纷一案，不服开封市中级人民法院2008年4月18日作出的（2007）汴民终字第X号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
再审申请人嘉禾公司申请再审称，生效判决认定事实错误、适用法律不当；将嘉禾公司认定为开封市嘉禾房地产开发有限责任公司错误，事实上两个公司是独立法人；一审法院对本案没有管辖权；二审漏审了嘉禾公司的诉讼请求；再审被申请人没有依据合同约定外运土方；认定已付的工程款数额有误；合同约定竣工验收前付工程造价的75%，再审被申请人拒绝交付工程，无权主张超出75%的工程款，更没有理由返还保修金；鉴定单位没有鉴定资质，也没有受法院委托。因此，请求撤销生效判决，对本案再审。
再审被申请人丰基公司辩称，生效判决认定事实清楚，适用法律正确；嘉禾公司与开封市嘉禾房地产开发有限责任公司是一个机构，两套人马，其档案、营业执照均是一个；一审法院对本案依法享有管辖权；二审并没有漏审嘉禾公司的诉讼请求；丰基公司已经依据合同约定履行了外运土方的义务；认定已付的工程款数额正确；嘉禾公司在不支付下余工程款的前提下，将房售出、擅自使用，嘉禾公司有权主张下余工程款和返还保修金；鉴定单位是双方委托的，具备鉴定资质。因此，请求驳回再审申请，维持生效判决的法律效力。
本院经审查查明的事实与原审查明的事实相同。
本院认为，嘉禾公司虽主张鉴定单位不具备鉴定资质也没有受委托而作出鉴定结论，但鉴定单位不仅是双方协商一致选择的鉴定机构，也是定额站所属建委下设的唯一具有鉴定资质的鉴定机构。且鉴定结果作出后，双方对鉴定结论经过了几次质证，生效判决依据鉴定结论依法认定本案事实并无不当。关于外运土方问题，合同约定了丰基公司有外运土方的义务，土方也外运完毕，嘉禾公司虽主张丰基公司没有外运土方而是嘉禾公司自己外运土方，但并没有提供有效的证据予以支持，因此，嘉禾公司的该项再审理由不足。在嘉禾公司还没有将工程款支付完毕的前提下，嘉禾公司就将工程交付住户使用，后又不向丰基公司支付下欠的工程款，因此，丰基公司有权主张下余工程款。在保修期届满的前提下，嘉禾公司不向丰基公司返还保修金也不妥。关于嘉禾公司与开封市嘉禾房地产开发有限责任公司是否是一个单位的问题，经查，该两公司不仅是一个机构，两套人马，档案、营业执照均是一个，且在丰基公司提起诉讼后，嘉禾公司不仅没有提出异议，还到庭应诉，因此，嘉禾公司的该项再审理由也不足。原审法院依据有关法律规定依法受理本案并作出判决并无不妥，嘉禾公司主张原审法院没有管辖权的理由不能成立。二审法院在审理中不仅是依据嘉禾公司的上诉请求和理由对本案进行了实体审理，还依法对本案作出了判决，因此，嘉禾公司主张二审漏审了其诉讼请求的理由不能成立。嘉禾公司虽主张对嘉禾公司已付丰基公司的工程款中，少认定了23万，但却不能提供有效的证据予以支持上述主张，因此，该项理由也不能成立，其再审申请的其他理由也因证据不足，不能成立。综上，嘉禾公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十一条第一款之规定，裁定如下：
驳回开封市嘉禾房地产开发有限责任公司的再审申请。
审判长宋旺兴
代理审判员席东彦
代理审判员任秀兰
二○○九年六月五日
书记员张振峰
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