原告苏宁电器股份有限公司，住所地江苏省南京市X路X号金山大厦1－X层。
法定代表人张某甲，该公司董事长。
委托代理人张某乙，男，X年X月X日出生，汉族，湖南省邵阳市人，该公司职员，住（略）。
委托代理人何某，男，X年X月X日出生，汉族，江苏省扬州市人，岳阳苏宁电器有限公司职员，住（略）。
被告岳阳市美华家电有限公司，住所地湖南省岳阳市桥西宏安楼X号门面。
法定代表人易某某，该公司经理。
委托代理人何某，湖南金球律师事务所律师。
原告苏宁电器股份有限公司（以下简称苏宁公司）为与被告岳阳市美华家电有限公司（以下简称美华公司）买卖合同纠纷一案，于2009年3月16日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员冯剩勇担任审判长，审判员鲁长斌、人民陪审员王睿参加评议的合议庭，于2009年4月27日公开开庭进行了审理。书记员王娜担任记录。原告的委托代理人张某乙、何某，被告的法定代表人易某某及委托代理人何某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告苏宁电器诉称，原告和被告美华公司2007年4月签订《商品推广与销售合同》及附件。被告自2008年7月开始出现逾期发货的情况，截至2008年7月31日，被告尚欠原告货款x.57元。2008年9月19日，原告向被告汇款100万元，但被告至今仍有x.05元货物未发，且有相关费用x.43元未结算。原告多次要求被告履行发货义务未果。另外，原告销售过程中产生的21台滞销机、7台残次机，被告应负责退货。请求人民法院依法判令被告立即返还原告预付货款x.48元及违约金10万元；判令被告为原告办理21台滞销烈士墓、7台残次机的退货，并退还货款x元；由被告承担本案全部诉讼费用。
被告美华公司辩称，原告苏宁公司所诉不实，原告的货款余额只有x.79元，其余x.28元为应结算的相关费用。被告是湖南格力家用电器销售有限公司（以下简称格力公司）的服务商，因格力公司拖欠被告的各项费用共计近70万元，并不再给被告发货，才造成原、被告之间的这种结果。格力空调的惯例是只修不退，且原告也没有在约定的期限内通知被告，被告有理由认为原告没有残次机和滞销机，被告没有接受原告退货的义务。请求人民法院公断。
经审理查明，2007年4月1日，原告苏宁公司下属的分支机构南京采购中心（乙方）与被告美华公司（甲方）签订了《商品推广与销售主合同》，约定乙方利用其连锁店体系等终端销售和市场推广平台，推广和销售甲方提供的商品，该合同第38条约定“甲方在接到乙方采购订单后当日确认并回复乙方，并在订单要求的送货期限内配送至乙方指定地点”。第37条第2款约定“甲方无乙方认可的理由中断向乙方供货的，应视为甲方擅自终止本合同”。第64条约定“甲方擅自终止合同应向乙方支付所有应付商业折扣（按合同规定的最高商业折扣率及合同期内可预见的最高销售额计算）、降价款、退货款、各项费用及其它甲方承诺支付乙方的款项，并退还乙方已支付给甲方多余的货款”。第50条约定“退货范围：1、残次品、2、滞销商品、3、其他不能正常销售的商品（包含但不仅限于样机）。以上商品统称为有问题商品”。第6条约定“残次品：指在乙方售前、或售中、或售后中出现的，非乙方单方面原因造成的商品外观、性能、质量、包装等任何某项不符合中国国家质量标准、销售地的地方标准、行业标准、国家标准或双方约定标准的商品”。第7条约定“滞销商品：指该批次商品自乙方验收入库时间计起在库时间（库龄）达到或超过以下期限仍未售出的商品。期限根据商品品类不同分两类：①手机、电脑、数码产品为20天；②其它产品为30天”。第69条约定“合同到期后无论双方是否续签合同，乙方有权对有问题商品和库存商品进行清退”。第72条约定“甲乙双方任何某方如违反本合同规定，除本合同已有明确约定外，违约方应支付对方5万元至20万元的违约金，并赔偿对方全部的直接和间接损失”。合同有效期自2007年4月1日至2007年12月20日，同日，双方还签订《销售政策合同（J）》、《结算合同（J）》、《市场价格调查确认合同》、《甲方促销员管理合同》各一份作为附件，约定乙方销售甲方的产品为格力空调；合同签订后，双方开始履行合同，并且在合同期限届满后仍在使用该合同。截至2008年7月31日，被告欠原告x.57元商品未发货。2008年8－9月，原告分三次付给被告共计130万元的银行承兑汇票。2008年9月25日，被告向原告出具一份《促销服务协议确认函》，同意将应支付给原告的7000元促销服务费转为原告的货款。由于被告的上游供货商格力公司的原因，被告不能正常向原告供应商品。2008年12月17日，原告向被告发出一份传真，要求被告立刻恢复正常供货，被告收函仍然未能正常供货。2008年8月1日至2009年1月期间，被告共向原告供货x.49元。诉讼中，被告对尚欠原告x.05元的事实没有异议，但认为货款余额实际只有x.79元，其余x.28元为未支付给原告的各种费用款，这些费用因格力公司未向被告支付，所以被告不能向原告支付。原告主张被告尚有x.43元费用款未支付，被告对其中的1800元没有异议，其余9007.43元不予认可，原告为此除提供被告无异议的1800元《促销服务协议确认函》外，还提供了被告出具的《蓝A券确认函》一份，证明被告同意让利1000元；《销售补差确认函》一份，证明被告同意销售补差5410元。被告对两份证据的真实性没有异议，但提出这两笔费用应由格力公司支付。
原告还提供，在销售被告提供的格力空调的过程中，产生了滞销机21台、残次机7台，总价值x元，被告应负责退货，被告则认为，原告没有按约定在到货销售后的一个月内提出有问题商品，不能证明被告提供的商品存在滞销和残次的问题。
诉讼中，原告以被告违约为由，要求被告按合同约定承担违约金10万元，被告认为，被告对原告违约，是基于格力公司的违约行为所致，应免除被告的违约责任，如果承担违约责任，10万元的违约责任也过高。
以上事实，有《商品推广与销售主合同》、《销售政策合同（J）》、《结算合同（J）》、《市场价格调查确认合同》、《甲方促销员管理合同》；双方截至2008年7月31日、2009年2月24日对账单各1份、银行承兑汇票3份；《促销服协议确认函》、《蓝A券确认函》、《销售补差确认函》及附件、滞销机、残次机清单各1份；原告对被告的传真1份、增值税发票85份、《岳阳美华未还账项》、《岳阳市苏宁对账明细表》《格力公司商品提货单》5份，原、被告的当庭陈述及庭审笔录予以佐证。
本院认为，原告苏宁公司与被告美华公司签订的《商品推广与销售主合同》、《销售政策合同（J）》、《结算合同（J）》均合法有效，对双方均具有约束力。截至2008年7月31日，被告尚欠原告x.57元商品未发货，此后原告又向被告支付了x元购货款，并有7000元费用转化为货款，原告共有x.57元，而被告自2008年8月开始至今，只供给原告x.49元商品，尚有x.08元未发货，被告称原告货款余额只有x.79元，其余x.28元为应结算费用的抗辩，没有证据证实，本院不予采信。对原告要求被告返还x.08元预付货款的诉讼请求，本院予以支持。按双方合同的约定，被告在违约时应向原告支付违约金，原告主张10万元，被告认为该主张过高，且被告履行了大部分的供货义务，本院依法确定为2万元。在原告主张的x.43元费用款中，原告对其中的8210元提供了相应的证据，本院予以认定。该费用是由原、被告之间的合同约定，根据合同的相对性原理，被告认为该笔费用款应由格力公司支付的抗辩，与法律规定相悖，本院不予采信，被告应向原告支付该笔费用款，原告不能对其中的2597.73元提供相应证据，本院不予采信，对原告要求被告支付的诉讼请求，本院不予支持。关于滞销机、残次机处理一节，被告虽然主张原告未在到货销售的一个月内提出，但该约定只适用于合同有效期内，现在双方已实际终止合同，根据双方《商品推广与销售主合同》第69条的规定，原告有权在合同终止后清退被告提供的有问题商品和库存商品，对原告要求被告退还21台滞销机、7台残次机，并退还相应货款x元的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款的规定，判决如下：
一、由被告返还原告预付货款x.08元；
二、由被告支付原告费用款8210元；
三、由原告退还被告空调28台，由被告退还原告相应货款x元；
四、由被告支付原告违约金x元。
以上各项，限在本判决生效后十日内履行完毕，逾期未履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定办理。
本案案件受理费8530元，财产保全费3600元，合计x元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审判长冯剩勇
审判员鲁长斌
人民陪审员王睿
二00九年六月二十六日
书记员王娜
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