上诉人（原审被告、反诉原告）：黄XX
被上诉人（原审原告、反诉被告）：张XX
上诉人黄XX因与被上诉人张XX合伙纠纷一案，不服郾城区人民法院（2009）郾民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人黄XX及其委托代理人宋XX，被上诉人张XX及其委托代理人王XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明：原告张XX与被告黄XX系亲戚关系，双方于2007年4月合伙开办鞋厂。2008年10月21日，原、被告双方散伙，并于2008年11月7日算帐，签订鞋厂资产清单（以下简称清单）一份，内容为：“1、从2007年4月—2008年11月X号止，本厂固定资产（包括：成品、半成品、设备及原材料），总额为x，大写金额：（叁拾陆万玖仟陆佰贰拾玖元正）。张XX收回款除去费用后，下余x（玖万壹仟零肆拾捌元）。黄XX收回款除去费用后下余x元（捌万壹仟壹佰贰拾捌元）。黄某兵下欠本厂固定资产：贰拾万元整（￥x元），总合计为：柒拾肆万壹仟捌佰零伍元整）￥x，下欠工人2008年九月份、10月份工资款x.30（捌万壹仟柒佰陆拾叁元叁角整）。大客户：老宁钱款7000，万x，陈x，绣花款2280，李村X，电费441，毛x，共七家欠款总额为：贰万叁仟肆佰叁拾伍元整，￥x元（此帐由黄XX偿还），下余三家，高X涛鞋底款，刘X法鞋底，李X星鞋底没结算，此帐属二人共同承担。外欠货款：捌万肆仟肆佰肆拾捌元整，￥x，本厂未收回货款，总资产除去欠款、工资后为（柒拾贰万壹仟零伍拾肆元柒角整，￥x.7），本厂业务员费用提成未算清（从2008.9.11—2008.10.X号止）（此帐清算后，多退少补）；本厂固定资产余额x.7，由二人平均分配。为：张x（叁拾陆万零伍佰贰拾柒元），黄x（叁拾陆万零伍佰贰拾柒元）。本人张XX已有现金x（玖万壹仟零肆拾捌元整），下欠张XX现金x元（贰拾陆万玖仟肆佰柒拾玖元），2008年11.X号从华兵欠款中支付壹拾万元（￥：x元），下余欠款壹拾陆万玖仟肆佰柒拾玖元￥x元，到2009年2月份结清。从2008年11.7日开始，本厂一切债权债务与张XX无关，一切归黄XX所有，本厂与张XX脱离一切关系”。当天被告黄XX向原告张XX出具“欠张XX现金壹拾陆万玖仟肆佰柒拾玖元整，￥x元”欠条一份，后该款经张XX多次催要，黄XX以双方在合伙期间的帐没有算清，该欠条只是初步打算，不是最终结算为由，拒绝支付。原审另查明：2008年11月7日，张XX与黄XX算帐，错算马X晓3630元。2008年11月24日，南宁客户所付5260元，错付给张XX。2008年10月18日及同年10月21日张XX所发给武昌王X的二批货，双方均认可价值为3000元至4000元，双方算帐时未入帐。退货47双鞋，价值2672元。
原审认为：张XX与黄XX签订的“鞋厂资产清单”是双方当事人的真实意思表示，双方均应当遵守，应为有效协议，故黄XX拖欠张XX款x元属实，且也有黄XX向张XX出具的欠条在卷佐证，黄XX对此也予以认可。因双方算帐时错算马X晓3630元，南宁客户错支付张x元，漏算武昌王X二批货，因双方均认可该货款价值为3000元－4000元，故按3500元计算，张XX应给付黄x元，客户柏屋公司退回鞋47双，价值2672元，张XX、黄XX各承担1336元，以上合计为x元，下余欠款x元，黄XX应予支付给张XX。
黄XX称清单中黄X兵欠20万元，实际是x元，多算x元，但庭审中黄X兵当庭作证，证明并没有多算，x元用货物抵了，对帐清单也不是黄某兵所写。故对黄XX的该项辩称不予采信。黄XX另称“清单”中，下欠高X涛、刘X法、李X星三家客户货款没有结算，因根据“清单”中的约定，该款将来由双方共同承担，符合法律规定，而非没有算清。故对黄XX的该项辩称不予采信。黄XX称“清单”中，未收回的货款x元，属于双方的债权，是应收款，在收回之前仅仅是合伙人的帐面财产，不具有可分配性。因未回收款x元，虽然属于双方的债权，但因张XX退出经营，黄XX自愿享有该债权，且黄XX在“清单”中明确表示从2008年11月7日开始，一切债权债务归黄XX所有，故对黄XX的该项辩称不予采信。黄XX称“清单”中2008年9月11日至10月22日，业务员费用提成未算清，因根据“清单”双方还约定业务员此帐清算后多退少补，该约定符合常理，也不损害双方当事人的合法利益，故对黄XX的该项辩称不予采信。
黄XX反诉称，双方在合伙期间的帐没有算清，欠条只是双方初步结算，不是最终结算为由，要求委托会计师事务所对双方合伙期间的客户、债权、债务进行鉴定，重新清算分割合伙资产。因黄XX与张XX作为完全民事行为能力人签订的“鞋厂资产清单”及“欠条”是双方当事人的真实意思表示，且“清单”中已对双方合伙期间的资产、债权债务、遗留问题作了详细约定，2008年11月7日双方散伙后，黄XX又经营了将近1年，黄XX请求法院对合伙期间的资产、债权债务进行鉴定，重新清算分割，且也构不成反诉，故对黄XX的该项诉请不予支持。
黄XX另反诉称，双方在经营期间交模具押金x元，因一年没有用够4万双，模具押金不予退还，该款损失应当由双方共同承担，每个人承担7500元，因张XX对此不予认可，黄XX也未提供证据证明一年没有用够4万双，模具押金不退还的证据，且双方在“清单”中约定从2008年11月7日开始，本厂一切债权债务与张XX无关，一切归黄XX所有，故对黄XX的该项诉请不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、黄XX于本判决生效后十五日内给付张XX现金x元。二、驳回张XX的其他诉讼请求。三、驳回黄XX的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3690元，其他费用1400元，反诉费300元，共计5390元，由张XX承担390元，黄XX承担5000元。
黄XX不服判决，上诉称：（一）、黄XX给张XX出具的欠条存在重大误解，并且显失公平，应当予以撤销。欠条上写的数字只是初步算账的结果，不是最终的结果，应当重新进行清算。（二）、张XX应当承担模具押金7500元。（三）、下列费用双方应当重新清算，依法分割。1、黄某兵实际欠款是x元，不是20万元；2、支付给业务员的垫资款是x元，不是x元，该笔款不应算在固定资产账上，应从固定资产账中扣除；3、2008年9月11日至10月22日，业务员费用提成未算清，并且注明此账算清后多退少补，合伙终止时应当算清；4、下欠高X涛、刘X法、李X星三家客户货款没有结算，合伙终止时应当算清；5、未收回货款x元，属于双方的债权，是应收款，在收回之前仅仅是合伙人的账面财产，不具有可分配性，在收回之后才能成为可分配的现实财产，因此，未收回的货款不应当算作固定资产；6、如果双方当事人通过法院不能自行把帐算清，请求法院委托会计师事务所对双方合伙期间的资产、债权、债务进行鉴定，根据鉴定结论对合伙期间的资产按出资比例或者均等分割。
张XX答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律适当，判决结果正确。请求二审维持原判。
二审归纳争议焦点为：1、黄XX给张XX出具的欠条是否存在重大误解、显失公平，是否应当予以撤销。2、双方的合伙账目是否算清，是否应重新清算。3、张XX是否应当承担模具押金7500元。
对原审查明的事实，本院予以确认。
二审审理中，上诉人黄XX提供三组证据，第一组证据是2009年12月8日惠安县宜家跑塑料工艺厂给黄XX出具的证明，该证据证明对象是：1、该厂收黄XX模具押金x元，因一年内没有做够4万双，按照协议押金不退还；2、x元押金属于双方损失，应由双方分担，每人承担一半损失。第二组证据是2009年10月20日，业务员李X等三人给黄XX出具的证明，证明对象是：1、2008年9月11日至10月22日，业务员提成款x元，黄XX已将此款结清，支付给了李X等三人；2、张XX应承担一半的费用，即x元。第三组证据是2009年10月20日惠安县宜家跑塑料工艺厂给黄XX出具的证明，该证据证明对象是：1、黄XX已把2008年所欠的鞋底款x元全部结清；2、张XX应承担一半的费用，即5670元。张XX对以上证据的质证意见是:对第一组证据的真实性及证明对象有异议，认为证明所提到的协议不存在，即便存在，按照双方算账清单约定，也不应从我们的钱中扣除；对第二组证据的真实性及证明对象有异议，认为三个业务员未出庭，证明是打印的，该证明与双方算账清单不符；对第三组证据的真实性及证明对象有异议，认为虽然加盖了单位的印章，但无其他证据佐证印章的真实性，收款没有收据。张XX认为以上三组证据黄XX应当在一审提供，二审期间收集的证据不属新证据，法院不应予以采信。
本院认为，（一）、关于第一个争议焦点，黄XX给张XX出具的欠条是否存在重大误解、显失公平，是否应当予以撤销。2008年11月7日，黄XX与张XX经过算账签订的“鞋厂资产清单”，对双方合伙期间的鞋厂资产进行了分割，从该清单的内容来看，实际是一份退伙协议，该协议双方均签字确认，意思表达明确，为有效协议。而黄XX给张XX出具的欠条与双方的算账结果一致，虽然协议中存在个别款项未清算的情况，但协议注明该款项清算后多退少补，因此黄XX给张XX出具的欠条并不违背其真实意思，合法有效。因此黄XX关于欠条存在重大误解、显失公平应当予以撤销的理由本院不予支持。
（二）、关于第二个争议焦点，双方的合伙账目是否算清，是否应重新清算。黄XX上诉称黄某兵实际欠款是x元，不是20万元，因黄X兵在一审时出庭作证，称多算的x元已经用货物抵了，黄X兵的证言与“资产清单”相印证。故对黄XX此项上诉理由不予支持。黄XX上诉称支付给业务员的垫资款是x元，不是x元，该笔款不应算在固定资产账上，应从固定资产账中扣除。并在二审审理中提供了业务员李强等三人给黄XX出具的证明，因李X等三人并未出庭质证，该证据张XX不予认可，本院不予采信。黄XX上诉称已把2008年所欠的鞋底款x元全部结清，张XX应承担一半的费用，并提供了惠安县宜家跑塑料工艺厂给黄XX出具的证明，因没有收据印证，该证明属孤证，张XX不予认可，本院不予采信。黄XX上诉称未收回的货款不应当算作固定资产，因黄XX在“资产清单”中明确表示从2008年11月7日开始，一切债权债务归黄XX所有，债权也是财产权，“资产清单”中的约定并不违反法律规定。关于黄XX上诉称08年9月11日至10月22日业务员费用提成未算清，合伙终止时应当算清及下欠高X涛、刘X法、李X星三家客户货款没有结算，合伙终止时应当算清，因黄XX未提供相关证据，况“资产清单”约定此帐算清后多退少补，该款项等算账后可另案主张。黄XX上诉称如果双方当事人通过法院不能自行把帐算清，请求法院委托会计师事务所对双方合伙期间的资产、债权、债务进行鉴定，因“资产清单”及“欠条”是双方当事人的真实意思表示，“清单”中双方未算清的款项只是个别项，应当按照协议约定共同算账，多退少补，不应再进行重新清算。对黄XX的该项上诉请求本院不予支持。
（三）、关于第三个争议焦点，张XX是否应当承担模具押金7500元。二审中黄XX提供了惠安县宜家跑塑料工艺厂给黄XX出具的证明，但对证明中所提到的“协议”，其不能提供，况且，因一年没有用够4万双，模具押金不退还的约定不符常理，对此上诉理由，本院不予采信。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3990元，由黄XX负担。
本判决为终审判决。
审判长曹志刚
审判员王宗欣
审判员付春香
二○一○年三月五日
书记员张静怡
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