湖南省永兴县人民法院
刑事判决书
(2010)永刑初字第X号
公诉机关湖南省永兴县人民检察院。
被告人庞某，男，37岁，汉族，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2010年6月25日被永兴县公安局刑事拘留，同年7月4日被逮捕；现羁押于永兴县看守所。
被告人吴某，男，35岁，汉族，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2010年7月1日被永兴县公安局刑事拘留，同年7月27日被逮捕；现羁押于永兴县看守所。
湖南省永兴县人民检察院以湘永检刑诉（2010）X号起诉书指控被告人庞某、吴某犯诈骗罪，于2010年9月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员阳海盛担任审判长、审判员李勇和代理审判员罗某桃参加的合议庭，书记员李建凤担任记录，于2010年10月13日公开开庭进行了审理。永兴县人民检察院指派检察员李彩雄出庭支持公诉，被告人庞某、吴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2009年6月被害人罗某某丈夫李邦杰（城关水南村X组人）因滥伐林木被抓后，在永兴龙华寺黑坦卖香纸的被告人吴某主动找到罗某某，以能帮其丈夫放出来为由，说可以为其帮忙，而后吴某找到其在郴州做生意的一个衡东老乡毛某（另案处理），称一个朋友犯了事，能不能找关系把一个人从牢里放出来（砍树坐牢的），毛某当时回答吴某问一下再说，之后毛某打电话找到其老表刘某（另案处理），称其一个老乡朋友姐姐的丈夫犯了事被公安局抓了，能否找到关系帮忙，把人放出来，刘某说他要去问一下，然后刘某要其朋友（又是同学，叫谭智郴）帮忙，谭智郴找到其舅舅杨某山（另案处理），唐智郴称，其朋友（刘某）的表姐夫被公安抓了，能不能帮忙，随后谭智郴要刘某直接与杨某山联系，联系后杨某山答应去找人帮忙，后杨某山又找到认识10多年的朋友即被告人庞某，能否找人帮忙把一个坐牢的人放出来，庞某答应可以办到，但要几万元钱，然后庞某找到朋友廖清平，廖清平答应找关系帮忙，尔后吴某、毛某、刘某、杨某山、庞某及廖清平，约罗某某到郴州天湖茶楼会面，5人均称事情能办好，但要4万元钱活动费，如果没办好保证退钱，罗某某当即拿了4万元钱交给杨某山（由杨某山写个收条给其姐姐，其姐姐再写个收条交给了罗某某），杨某山把4万元交给庞某，庞某再将钱交给廖清平，廖清平当时答应，“事情可以办好，如果办不好，4万元钱保证一分不少退回”。7、8天后廖清平因无能办好而将4万元钱通过庞某退了回来交给杨某山，杨某山又把钱交给了毛某，毛某从中拿7000元钱，剩余的3.3万元给了吴某，吴某以继续为罗某某帮忙而未把钱给罗某某，几天后刘某因急需钱用从吴某处借了一万元。10多天后，罗某某小孩在郴州人民医院住院，刘某将一万元钱还给了罗某某，另吴某还退了一万元给罗某某。庞某以办事为由先后两次从罗某某处支走现金1200元和1000元。之后，庞某以办事为由经罗某某同意从吴某处系罗某某退回的款中支付2000元给庞某。2009年10月份，庞某以能继续找关系帮忙，要求罗某某再拿5万元钱。2009年10月12日吴某、庞某、毛某、杨某山再次约罗某某到郴州汽车总站旁一店子，罗某某将5万元钱（其中1万元系吴某退还的）拿给了杨某山，杨某山当即将5万元钱交给了庞某，之后庞某等人以找了市政法委的领导邓某、省督查办周某等人均未办妥。综上，庞某从罗某某共支款x元，已退2000元给罗某某，余款x元据为己有，至今未退分文。吴某将罗某某的款项1.1万元据为己有。案发后，公安机关扣押了吴某1.1万元钱并已退给罗某某。
上述事实，被告人庞某、吴某在开庭审理过程中亦无异议，且有同案犯毛某、刘某、杨某山的供述，被害人罗某某的陈述、证人李××的证言，辩认笔录、收条，被告人庞某、吴某的户籍证明，抓获经过、扣押物品清单及领条等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人庞某、吴某以非法占有为目的，诈骗他人钱财数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应依法予以惩处，被告人庞某在诈骗共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人庞某认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人吴某在诈骗共同犯罪中起次要作用，系从犯，应减轻处罚。鉴于被告人吴某案发后积极退赃，认罪态度好，可酌情从轻处罚，根据被告人吴某的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会。据此，对被告人庞某应适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四某、第六十四某的规定；对被告人吴某应适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第三款的规定；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人庞某犯诈骗罪，判处有期徒刑四某六个月，并处罚金二万元；
二、被告人吴某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万元。
三、继续追缴被告人庞某的违法所得x元，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长阳海盛
审判员李勇
代理审判员罗某桃
二○一○年十月十九日
书记员李建凤
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四某犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百六十二条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
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