山东省东营市中级人民法院
民事判决书
(2005)东民四终字第X号
上诉人(原审原告)：吴某某，男，X年X月X日出生，汉族，山东省龙口市X镇X村民，现住（略）。
委托代理人：付某甲，男，X年X月X日出生，汉族，现住（略）-3-X号。
被上诉人(原审被告)：梁某乙，男，X年X月X日出生，汉族，利津县X镇X村民。
委托代理人：梁某丙，男，X年X月X日出生，汉族，利津县X镇X村民。
委托代理人：钟友勇，山东达洋律师事务所律师。
原审原告：付某丁，男，X年X月X日出生，汉族，山东省高密市X镇X村民。
委托代理人：吴某某，男，X年X月X日出生，汉族，山东省龙口市X镇X村民，现住（略）。
吴某某因与梁某乙、付某丁合伙纠纷一案，不服利津县人民法院(2004)利民初字第X号民事判决向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人及其委托代理人付某甲，被上诉人委托代理人梁某丙、钟友勇、原审原告的委托代理人吴某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2004年1月5日，吴某某诉请原审法院判令梁某乙退还投资款（略）.07元、资产占用费（略）元，支付某长斌的债权（略）.32元、田荣贞工资3319．4元。后变更请求为返还投资款28.2万元，赔偿损失（略）元。付某丁诉请退还本金（略）.5元。
原审期间，吴某某为证明自己的主张举证如下：
1，2003年2月16日合伙清算财务报表一份。
2、提供合伙债权凭证5张，共计（略）元。(另有7万余元债权凭证吴某某取回)。
梁某乙质证无异议。同时举证认为，合伙期间的债务(含应付某、应付某资、短期借款三项)（略）.35元(其中吴某斌的债权（略）.32元、田荣贞3319.4元除外)已由梁某乙偿还。
吴某某对此无异议。
原审确认如下事实：1999年4月，吴某某与梁某乙合伙创办了'东营市双峰橡胶有限公司'。双方没有书面合伙协议，没有约定合伙的相关事宜，也没有进行工商登记，实为个人合伙。付某丁2000年5月加入该合伙企业，同年底退出合伙经营，但没有退出其投入的合伙资金。2003年2月16日经协商，吴某某与梁某乙进行了合伙企业停业清算。财务结算报表确认，吴某某投资（略）.07元、梁某乙投资（略）.58元、吴某某付某丁投资（略）.5元、债务（略）.35元(含应付某、应付某资、短期借款三项)，以上贷方(资金来源)共计（略）.5元。库存成品（略）.64元、库存材料（略）.27元、待摊费1270.64元、递延资金4210.6元、固定资产（略）.44元、债权（略）.7元、亏损（略）.21元，以上借方(资金占用)共计人民币（略）.5元。借贷双方持平，对此报表各方均无异议。付某丁对于帐目上的投资款数额认可，但不承认是投资股份，不同意承担合伙终止清算时的债权、债务及盈亏分配，只要求退出本金。吴某某与梁某乙均同意付某丁的主张。2003年2月16日合伙帐目结算后，其合伙财产由梁某乙看管，吴某某另行开办了一家造纸厂。同年5月梁某乙与他人在原厂址利用合伙资产，同时另投入部分资金，创办了新公司。梁某乙已将上述库存材料及产成品变卖或利用，并承担偿还了合伙债务(吴某斌的债权（略）.32元、田荣贞工资3319.4元除外)，吴某某、付某丁对此无异议。双方均认可2003年2月16日的帐面固定资产金额（略）.44元是购置时的原价，应当折旧或重新估价。经梁某乙申请，双方协商同意，由利津县价格认定中心对其固定资产确认鉴定价值共计（略）.63元。另有无法鉴定的设备原价9020元；设备安装费（略）.67元；电器安装落户费等（略）元。四项合计（略）.3元。
原审认为：当事人对于上述合伙清算财务报表及鉴定结论无异议，应以此为依据进行合伙清算分配，对吴某某的主张不予支持。付某丁2000年即退出经营，且经另两合伙人同意，对其只退本金不承担盈亏的主张予以支持。由于合伙帐面投资（略）.65元，已经被固定资产和经营中的亏损占用，从帐目报表中能够确认合伙投资与债务是用来抵销资产、亏损及未收回的债权。双方不能按原投资额退还，只能待财产作价变卖后，首先用于偿还债务，然后将剩余资金及债权、亏损按投资比例分配。2003年2月合伙结算、终止经营后，梁某乙与他人在原厂址合伙创办新公司，实际占用了合伙资产，合伙固定资产按鉴定价值归梁某乙所有比较合理。其中无法鉴定的设备原价值9020元；设备安装费（略）.67元；电器安装落户费等（略）元，应由实际占用的梁某乙承担。以上合计（略）.3元，由梁某乙按重新评估价（略）.3元收买较为合理。梁某乙占有或变卖库存材料、成品、待摊费、递延资金，并偿还合伙债务(含应付某、应付某资、短期借款三项)（略）.35元(其中吴某斌的债权（略）.32元、田荣贞3319.4元除外)，以上财产应按原价（略）.55元归梁某乙所有。综上，将合伙固定资产及库存材料、成品等(（略）.3+（略）.55)卖给梁某乙共得款（略）.85元。偿还共同债务(含应付某、应付某资、短期借款三项)（略）.35元及付某丁的投资（略）.5元后，吴某某与梁某乙应分配的剩余资金是（略）.85－(梁某乙承担的债务)（略）.35－(付某丁的投资)（略）.5＝（略）元。由于帐面库存材料、成品、固定资产等计款（略）.59元，现作价（略）.85元卖给了梁某乙，新增亏损（略）.74元，再加上原帐面亏损（略）.21元，实际亏损（略）.95元。合伙期间各方没有合伙协议，口头陈述不一致，合伙期间的债务、债权及剩余财产应按投资比例分配。将合伙固定资产及库存材料、成品等作价（略）.85元卖归梁某乙所有，共同债务(含应付某、应付某资、短期借款三项)（略）.35元及其付某丁的投资（略）.5元均由梁某乙负责偿还。按投资比例分配，剩余资产（略）元吴某某应分得（略）元×(吴某某投资)（略）.07÷(二人总投资)（略）.65＝（略）.85元；梁某乙应分得（略）元×(梁某乙的投资)（略）.58元÷(二人总投资)（略）.65＝（略）.15元。吴某某应分得债权（略）.7×(吴某某投资)（略）.07÷(二人总投资)（略）.65＝（略）.48元；梁某乙应分得债权（略）.7×(梁某乙的投资)（略）.58元÷(二人总投资)（略）.65＝（略）.22元。实际亏损（略）.95元，按上述比例负担。吴某某请求共同债务中欠吴某斌的债权（略）.32元、田荣贞工资3319.4元由梁某乙支付某，吴某某负责偿还债权人，梁某乙无异议，应予支持。吴某某请求赔偿资产占用费（略）元，与事实不符。因合伙资产是按照2003年2月的价值认定，该资产由梁某乙购买后，其占用问题实际灭失，对此主张不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条、第三十五条的规定，判决一、解除当事人的合伙关系。合伙资产作价（略）.85元归梁某乙所有；共同债务(含应付某、应付某资、短期借款三项)（略）.35元由梁某乙负责偿还。二、付某丁的投资（略）.5元由梁某乙付某吴某某。三、合伙资产作价（略）.85元，偿还共同债务及付某丁的投资后，剩余资金（略）元，由梁某乙支付某某某（略）.85元。四、共同债权（略）.7元，梁某乙享有（略）.22元；吴某某享有（略）.48元。实际亏损（略）.95元，吴某某负担（略）.74元，梁某乙负担（略）.21元。五、梁某乙支付某某某（略）.72元，(用以偿还共同债务吴某斌的债权（略）.32元、田荣贞工资3319.4元))。六、驳回吴某某的其他诉讼请求。以上各项于判决生效后3日内付某。(吴某某分得剩余资金（略）.85元、债权（略）.48元、负担亏损（略）.74元，三项相加与其投资相等)。案件受理费（略）元，实支费4804元，(按合伙的实际资产70万元计算标的，债权、债务、投资100余万未计入标的)由吴某某、梁某乙各负担8407元。财产鉴定费6000元，由吴某某、梁某乙各负担3000元。
吴某某上诉请求撤销原判，依法改判。主要理由是：1、吴某某先后投资40多万元。2003年2月16日财务报表账内资产为（略）.50元，账面显示吴某某的投资款为（略）.07元，账外显示梁某乙认可的吴某某账外投资为12.798万元，原判未将帐外资金纳入投资造成认定事实错误。2、财务报表中应收款（略）.70元实为企业三保金，是企业为正常经营发展而投入到对方销售企业的抵押金，此笔资金在正常经营中由对方销售企业与梁某乙协商使用，应由梁某乙返还为合伙资产。3、原判对吴某某请求赔偿资产占用费（略）元不予支持错误。双方已于2003年2月16日商定停产待算，未经对方同意不许单独经营，如一方经营要支付某一方40万元。4、吴某某诉讼请求返还投资款26万元，原审法院按70万元标的额收取案件受理费不合法。
梁某乙辩称：1、当事人各方对合伙事实和2003年2月16日财务报表确定的合伙出资情况均明确认可，吴某某主张存在帐外投资款12.78万元无证据支持。2、原判认定合伙资产作价（略）.85元事实正确，吴某某在质证时对评估结果已明确认可。3、合伙资产分配前属于合伙人共有，不存在支付某产占用费的问题。
本案二审争议的焦点是：1、吴某某主张的账外资金12.798万元应否作为合伙投资。2、合伙资产中的（略）.70元是否为合伙企业债权。3、吴某某请求赔偿资产占用费（略）元应否支持。
经审理，本案二审查明的事实与原审一致。
本院认为：本案当事人系合伙关系且已实际投资经营，吴某某请求判令梁某乙退还投资款、赔偿损失，付某丁诉请退还投资，应当在经过合伙清算确定盈余分配或债务承担等的数额后进行。2003年2月16日合伙帐目结算后，合伙经营停止，合伙关系实际解除。在合伙前后，当事人没有书面合伙协议，也没有对相关合伙事宜作出明确一致的约定，但对合伙经营期间的财务结算报表及相关鉴定结论均无异议，以财务结算报表和鉴定结论确定的内容作为清算依据应予认可。财务结算报表中借、贷双方持平，吴某某主张的账外投资12.798万元不宜列入结算范围，并且证明该款项的相关证据内容是债务人应付某款，吴某某主张梁某乙认可是帐外投资无证据支持，现有证据不能认定该款项为吴某某的投资。吴某某主张财务报表中应收款（略）.70元实为企业三保金，应由梁某乙返还为合伙资产，但未提供证据证明，该款项应认定为对外债权。吴某某主张双方已于2003年2月16日商定停产待算，未经对方同意不许单独经营，如一方经营要支付某一方40万元。但是，未提供相关证据。合伙资产是按照2003年2月的价值进行处理，该资产作价给梁某乙后不存在占用问题。综上，吴某某的上述上诉理由不能成立，原判认定事实清楚。但是，判令梁某乙应付某某某的剩余资金（略）.85元自2003年2月16日以后由梁某乙实际占用，因占用该款所产生的银行利息损失应予偿付。诉讼费用应当根据当事人诉讼请求的数额计收，原审以70万元标的额收取不妥，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(二)项、第一百五十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百三十四条第一款第(七)项的规定，判决如下：
一、维持利津县人民法院(2004)利民初字第X号民事判决第一、二、三、四、五项。
二、变更利津县人民法院(2004)利民初字第X号民事判决第六项为：梁某乙偿付某某某剩余资金（略）.85元的利息损失(自2003年2月16日至本判决生效之日，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息标准计算)。
一审案件受理费5960元，由吴某某、梁某乙各承担2980元。财产鉴定费6000元，由吴某某、梁某乙各承担3000元。二审案件受理费5960元，由吴某某、梁某乙各承担2980元。
本判决为终审判决。
审判长杨秀梅
审判员于秋华
审判员李万海
二○○五年四月四日
书记员周爱辉
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