原公诉机关商丘市X区人民检察院。
上诉人（原审被告人）戚某某，男，X年X月X日出生。
上诉人（原审被告人）宋某，男，X年X月X日出生。
商丘市X区人民法院审理商丘市X区人民检察院指控原审被告人戚某某、宋某犯盗窃、抢劫罪一案，于二○一○年十一月十一日作出（2010）商睢区少刑初字第X号刑事判决。原审被告人戚某某、宋某均不服，分别提出上诉。本院于二○一一年三月七日作出（2010）商刑终字第X号刑事裁定，撤销原判，发回重审。商丘市X区人民法院依法另行组成合议庭，公开审理了本案，于二○一一年七月二十五日作出（2011）商睢区刑重字第X号刑事判决，商丘市X区人民检察院及原审被告人戚某某、宋某均不服，分别提出抗诉、上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。商丘市人民检察院指派代理检察员桑广华、陈颖出庭履行职务，原审被告人戚某某、宋某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2009年1月25日18时许，被告戚某某、宋某在准备乘坐城里通往勒马的公共汽车时，以被害人郭XX、简某放鞭炮时炸到了自己为由，对二被害人进行殴打，并将二被害人拉上通往勒马的公共汽车后，戚某某借口要打电话强行要过被害人郭XX的手机装入自己口袋，后被告人宋某向二被害人索要现金，并打了被害人郭XX，被害人被迫交出现金60余元。在车上，宋某为索要财物并殴打了另一乘客刘某某。
上述事实有下列证据予以证实：
1、被告人戚某某供述。2008年1月25日，我和宋某所乘中巴车在睢阳区西关等人，我们俩下车到路边买烟花时，两个十六七岁的男孩放炮炸住我的脚，并说是郭村X村的人都该打，接着就打他俩。后宋某将他俩拉上车，向他们要手机和钱并打他们，其中一人将手机给了我，钱给了宋某。到郭村时那两人要下车，宋某不让他们下。
2、被告人宋某供述。2008年农历腊月三十下午，我和戚某某酒后在西关等车，两个小孩在旁边放炮，炮撂在戚某某那边，我问他们是哪的，他们说是郭村的，然后上前用拳打他俩，他们没敢还手。我和戚某某一人拉一个将他们拉上车，戚某某向那个人要手机说打电话，他们只有一个手机，交给了戚某某。过一会戚某某让我向那两人要钱买烟，我问他们是否带钱，还朝其中一人脸上打一拳，那两个人害怕就把钱给了我，到郭村时他们俩要下车，我没让他们下。要的手机后来给了戚某某的一个朋友，要的钱和戚某某两人分花了。
3、被害人简某陈述。2008年农历腊月三十晚上，我和郭XX在网吧玩后，到西关等回郭村的车。等车时买点小炮放，两个喝过酒的人过来找事、打我们。一会过来一辆到勒马的车，他们把我俩拉上车，向我们要手机和钱。戚某某拉我们上的车，宋某要的手机和钱。
4、被害人郭XX陈述与简某陈述基本一致，还陈述宋某殴打了他们，戚某某拉他们上的车，在车上戚某某要手机打电话，后将手机装起来，到郭村时宋某不让下车，又要钱，并用拳打自己。
5、证人吕XX证实在其本人的中巴车上，戚某某和宋某不让郭XX、简某在郭村下车，宋某在车上还殴打了一个中年男子。后其将简、郭及中年男子拉到派出所报案。
二、2008年12月26日，被告人戚某某窜至其叔戚某X食用菌厂的住室内，盗窃戚某X现金x元。
上述事实有下列证据予以证实：
1、被告人戚某某供述。2008年12月26日，我叔戚某X和婶子何秀勤到城里办结婚登记，厂里只有我、妻子李XX及儿子，我想到戚某X住室桌柜里放的钱，就将住室的门、桌柜撬开，偷了x元。后将钱花光。
2、被害人戚某X陈述。2008年12月26日下午，发现其食用菌厂办公室的门被戚某某撬了，并偷走x元。其质问戚某某，戚某某承认并说归还。向其要10元作为路费走了，再也没有回来，其便报案。
3、证人李XX证实2008年12月26日戚某某偷过戚某X的钱后表现不正常。
4、抓获经过。2010年4月17日勒马派出所民警将戚某某抓获，经审讯其交待盗窃事实，并供述其伙同宋某抢劫的事实。根据戚某某的交待于2010年4月19日将宋某抓获。
5、河南省商丘市X区人民法院（2008）商睢区少刑初字第X号刑事判决书。被告人宋某犯故意伤害罪被判处有期徒刑6个月，服刑时间2008年6月19日至2008年12月18日。
原判认为，被告人戚某某、宋某在公共场所，因琐事动辄随意殴打他人，欺辱弱小，并将被害人强行拉上公交汽车，在公共交通工具上实施暴力，强拿硬要他人财物，严重扰乱了社会秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。被告人戚某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。案发后，戚某某家人已主动将被盗财产全部退赔，可酌情予以从轻处罚。戚某某一人犯数罪，应数罪并罚。宋某刑满释放后不足五年，又故意犯罪，属累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第（二）项、第（三）项、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人戚某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元，合并执行有期徒刑六年，并处罚金5000元。罚金自本判决生效后三十日缴纳；二、被告人宋某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑五年。
商丘市X区人民检察院抗诉称：戚某某、宋某强拉郭XX、简某上车，在车上向二人要手机和钱，宋某拳打郭XX左眼，二人行为在公共交通工具抢劫，构成抢劫罪，应在十年以上量刑。
原审被告人戚某某上诉称：1、盗窃罪全部退赔，征得被害人谅解，应当从轻处罚；2、在寻衅滋事过程中，其未参与，不构成寻衅滋事罪；3、侦查机关讯问盗窃罪时，其主动供述寻衅滋事的经过，应认定为自首。一审量刑重，请求依法改判。
原审被告人宋某上诉称：一审量刑重，请求依法改判。
二审期间，检察机关提交被害人刘某某的陈述一份，证实2008年农历腊月三十晚8时许，其在睢阳区西关乘商丘至勒马的客车上其让一年轻人吸红旗渠烟，该男青年人嫌烟不好，便用拳打其左眼部。其余与一审查明事实相同，据以定案的证据经再次核实无误。
本院审理过程中，上诉人戚某某、宋某均申请撤回上诉。
关于上诉人戚某某、宋某的行为是构成抢劫罪还是寻衅滋事罪的问题。本院认为，戚某某、宋某的行为构成寻衅滋事罪，不构成抢劫罪。寻衅滋事罪是指在公共场所无事生非，起哄闹事，随意殴打、辱骂他人，肆意挑衅，横行霸道，强拿硬要或任意毁损公私财物，破坏公共秩序情节严重的行为。本案中，上诉人戚某某、宋某酒后在睢阳区西关候车，被害人郭XX、简某在此燃放鞭炮，两上诉人以燃放鞭炮炸住自己为由临时起意对被害人索要钱财，既有敲诈勒索之念，又有逞强霸道欺辱被害人之意；遭拒绝后，两上诉人强行将两被害人拉上公交车，在车上两上诉人先后向被害人索要手机一部、人民币60元；又以乘客刘某某给其抽的烟不好为由，两上诉人即对刘某某进行殴打；在索要两被害人现金和手机后，不让两被害人下车，戏弄两被害人。故两上诉人不是以索要钱财为唯一目的，倘若两上诉人是出于抢劫的故意，其没有必要将两被害人拉上公交车然后实施抢劫，且其索要钱财的对象是特定的，并非车上不特定的司乘人员。即两上诉人是通过这种滋扰生事的行为，以强凌弱，表现其逞强霸道，寻求刺激，以满足其不良情绪。故戚某某、宋某的行为主要表现为酒后逞强耍威，强拿硬要，破坏公共场所秩序，其行为性质是寻衅滋事而非抢劫行为，符合寻衅滋事罪的犯罪构成要件，构成寻衅滋事罪。抗诉机关的抗诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。戚某某、宋某申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许，检察机关的抗诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项及《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第二百三十九条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人戚某某、宋某撤回上诉；
二、驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长赵宇明
审判员龚延华
代理审判员陈建国
二○一一年九月二十八日
书记员张昌盛
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