原公诉机关河南省内乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，男，X年X月X日生。因犯拐卖妇女罪，于2007年6月15日被河南省邓州市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌诈骗犯罪，于2011年2月12日被河南省内乡县公安局刑事拘留，同月21日由内乡县公安局执行逮捕。现羁押于内乡县看守所。
辩护人李某某、尚某某，河南大为律师事务所律师。
原审被告人徐某，女，X年X月X日生。因犯诈骗罪，于2010年11月25日被镇平县人民法院判处拘役六个月。因涉嫌诈骗犯罪，于2011年2月12日被河南省内乡县公安局刑事拘留，同月21日由内乡县公安局执行逮捕。现羁押于内乡县看守所。
原审被告人赵某，男，X年X月X日生。因涉嫌诈骗犯罪，于2011年2月12日被河南省内乡县公安局刑事拘留，同月21日由内乡县公安局执行逮捕。现羁押于内乡县看守所。
河南省内乡县X乡县人民检察院指控原审被告人杨某、徐某、赵某犯诈骗罪一案，于二○一一年四月二十八日作出（2011）内刑初字第X号刑事判决。原审被告人杨某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2009年5月，被告人赵某伙同杨某、徐某、朱有玉（在逃）预谋以徐某和他人结婚为名骗取钱财。5月23日，由杨某、赵某从中介绍，徐某冒充离异女性“刘丽”，到河南省内乡X村李××家相亲，向李××索要2万元现金及财物后，徐某于5月29日和李××举行婚礼。5月31日，徐某悄悄离开李××家和朱有玉一同外出务工，赵某、杨某未分得赃款。
原判认定上述事实，有以下证据在卷予以证实：
1、三被告人的供述及辩解，证明了其诈骗犯罪的预谋及实施经过情况。
2、被害人李××的陈述和证人张××、张××、李××、李××、秦××、张××的证言，证明了三被告人实施诈骗犯罪的经过情况。
3、常住人口基本信息，证明了三被告人的各自个人基本情况。
4、李××同徐某的合影照片、辨认笔录及照片，证明经被告人李××和证人李××对多个照片进行辨认，辨认出被告人徐某即为化名“X”对李××实施诈骗的人。
5、刑事判决书，证明了被告人杨某、徐某因其他犯罪被判处刑罚的情况。
依据以上事实和证据，原判认为，被告人赵某、徐某、杨某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪。杨某系缓刑考验期间重新犯罪，依法应当撤消缓刑，数罪并罚。鉴于三被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。关于赵某、杨某辩护人辩称二被告人在共同犯罪中系从犯的辩解理由，经法庭审理查明，三被告人系共同犯罪，不分主次，对该理由不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十七条之规定，判决：一、撤销邓州市人民法院（2007）邓刑初字第X号刑事判决书对被告人杨某所宣某的缓刑；二、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币8000元；犯拐卖妇女罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1万元；合并执行有期徒刑四年零八个月，并处罚金人民币1.8万元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币1.8万元[刑期自2011年2月12日起至2014年7月19日止（先行羁押的207日已扣除），罚金于判决生效后三十日内缴纳]；被告人徐某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金8000元（刑期自2011年2月12日起至2012年10月11日止，罚金于判决生效后三十日内缴纳）；被告人赵某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元（刑期自2011年2月12日起至2012年8月11日止，罚金于判决生效后三十日内缴纳）;三、责令被告人杨某、徐某、赵某于判决生效后十日内退赔被害人李××经济损失2万元。
上诉人（原审被告人）杨某的主要上诉理由为，在共同犯罪中我是从犯，没有获得非法财物，应对我免于刑事处罚。
辩护人的主要辩护意见同杨某的主要上诉理由。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。且证据经一审当庭出示、宣某、质证，来源合法，查证属实，并经本院核实无误，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨某伙同原审被告人赵某、徐某、以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。杨某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤消缓刑，对新犯的罪作出判决，并把前罪和后罪所判处的刑罚依法进行数罪并罚，决定执行的刑罚。在共同犯罪中，杨某积极参与犯罪的预谋和具体实施，不符合法律规定的从犯的构成要件；且原判在量刑时已考虑到其没有实际分得赃款的情节，对其在法定量刑幅度内从轻判处，故杨某的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长张庆江
审判员徐某淮
审判员赵某剑
二○一一年十一月二十三日
书记员郑天喜
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