原公诉机关北京市X区人民检察院。
上诉人（原审被告人）石某乙，男，26岁（X年X月X日出生），汉族，出生地山东省肥城市，中专文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年3月3日被监视居住（略），同年4月8日被逮捕。现羁押在北京市X区看守所。
原审被告人石某丙，男，33岁（X年X月X日出生），汉族，出生地山东省肥城市，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年3月4日被羁押，同年4月8日被逮捕。现羁押在北京市X区看守所。
原审被告人刘某，男，35岁（X年X月X日出生），汉族，出生地河南省安阳县，初中文化，北京某饺子馆有限公司员工。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2011年3月3日被羁押，同年4月8日被逮捕。现羁押在北京市X区看守所。
北京市X区人民法院审理北京市X区人民检察院指控被告人石某丙、石某乙犯盗窃罪、被告人刘某犯非国家工作人员受贿罪一案，于2012年4月5日作出(2012)西刑初字第X号刑事判决。原审被告人石某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人石某乙、原审被告人石某丙、刘某，审核相关证据材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
北京市X区人民法院判决认定：
被告人石某丙于2006年初，在明知北京市X区X街北京某饺子馆白纸坊店未履行燃气报装手续的情况下，为该店盗接天然气管道并通气。自2007年6月至2010年12月，被告人石某丙以北京市燃气集团有限责任公司的名义，通过北京某饺子馆员工刘某向该店收取燃气费共计人民币86万余元，并开具发票40张（经鉴定均系伪造），并共计给予刘某好处费约人民币18万元。其中，被告人石某乙自2008年5月，在明知被告人石某丙为某饺子馆白纸坊店私接天然气管道、盗用天然气的情况下，帮助被告人石某丙收取燃气费共计人民币60余万元，经手给予刘某好处费约人民币15万元。自2006年初至2010年12月，北京某饺子馆白纸坊店实际使用燃气40余万立方米，价值人民币100余万元。
被告人刘某于2007年6月至2010年12月间，利用自己身为北京某饺子馆有限公司员工，负责缴纳该公司白纸坊店燃气费的职务便利，在缴纳燃气费的过程中收受被告人石某丙、石某乙给予的好处费共计约人民币18万元（已退缴）。
被告人石某乙、刘某于2011年3月3日被查获归案；被告人石某丙于2011年3月4日被查获归案。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并认证的被告人石某丙、石某乙、刘某的供述，证人李某丁、林某某、李某戊、王某某、赵某己、赵某庚、郭某某的证言，企业法人营业执照，北京银行转账支票复印件、北京银行右安门支行营业部对账单、北京农村商业银行进账单，北京燃气集团有限责任公司出具的证明材料及天然气价格表，北京市燃气集团有限责任公司第一分公司出具的证明、说明，北京某饺子馆有限公司出具的证明，北京某饺子馆有限公司白纸坊分店出具的证明，负责人明细，情况说明，天然气缴费说明、燃气交费明细表、发票及银行转账支票存根，安装燃气管道经过说明，北京市燕山工业燃气设备有限公司出具的证明，照片，北京市国家税务局征管和科技发展处出具的2011-X号鉴定发票证明，北京市计量检测科学研究院出具的x-x鉴定结果通知书，京公司鉴（文）字[2011]第X号文检鉴定书，北京市公安局内保局刑侦支队出具的工作说明，北京市公安局内保局刑侦支队出具的到案经过，户籍信息等证据予以证实。
一审法院认为，被告人石某丙、石某乙以非法占有为目的，秘密窃取公私财物的行为，侵犯了国家的财产权利，且数额特别巨大，已构成盗窃罪；被告人刘某作为公司工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定收受回扣归个人所有的行为，妨害了对公司、企业的管理秩序，且数额巨大，已构成非国家工作人员受贿罪，均应依法予以惩处。鉴于被告人石某乙在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚；被告人刘某能如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚；鉴于被告人刘某认罪态度好，并已退缴全部赃款，亦可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百六十三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人石某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万二千元。二、被告人石某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。三、被告人刘某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年。四、在案扣押的赃款人民币十八万元予以没收。五、尚未追缴之赃款继续向被告人石某丙、石某乙予以追缴，追缴后发还给北京市燃气集团有限责任公司。
上诉人石某乙的上诉理由为：其只是帮石某丙和刘某兑现支票，不知道盗窃事实，其行为不构成盗窃罪。
原审被告人刘某对一审认定的事实不持异议，但是辩解称其被电话传唤后自动投案，应当认定其构成自首。
上诉人石某乙、原审被告人石某丙、刘某均未向法庭提交新证据。
经二审审理查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件事实，本院予以确认。
对于上诉人石某乙所提其只是帮石某丙和刘某兑现支票，不知道盗窃事实，其行为不构成盗窃罪的上诉理由，经查，在案证据证实，石某丙曾告诉石某乙涉案的燃气安装系私活，要求石某乙帮助其收取并兑换支付燃气费用的支票。石某乙明知其帮助兑换的支票系燃气费用，却不交纳到燃气公司，而是分别将该款交由石某丙和刘某个人占有，上述事实足以证实石某乙明知其行为的违法性，仍帮助石某丙收取赃款，故其与石某丙构成盗窃罪的共犯。对于上诉人石某乙的此项上诉理由，本院不予采纳。
对于原审被告人刘某所提其被电话传唤后自动投案，应当认定其构成自首的辩解意见，经查，刘某接到单位经理的电话后回到单位，在单位被公安机关抓获。在案证据不能证实其是以投案为目的而回到单位，其行为不具备自动投案的主动性和自愿性，不应认定为自首。故对于刘某的此项辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人石某乙、原审被告人石某丙以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，侵犯了国家的财产权利，其行为构成盗窃罪，且数额特别巨大；原审被告人刘某作为公司工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定收受回扣归个人所有，其行为构成非国家工作人员受贿罪，且数额巨大，依法均应予以惩处。鉴于石某乙在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法对其减轻处罚；刘某能如实供述犯罪事实，认罪态度好，并已退缴全部赃款，可依法对其从轻处罚。一审法院根据石某乙、石某丙、刘某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长关芳
代理审判员江伟
代理审判员王某
二0一二年七月四日
书记员王某
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