广东省佛山市中级人民法院
刑事判决书
(2002)佛刑终字第X号
原公诉机关南海市人民检察院。
上诉人(原审被告人)xxx，男，19xx年x月x日出生于湖南省衡山县，汉族，初中文化，无固定职业，住xxxx。因涉嫌犯抢劫罪于2002年8月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于南海市看守所。
辩护人夏某某，湖南华方律师事务所律师。
上诉人(原审被告人)xx，男，19xx年x月xx日出生于湖南省衡山县，汉族，初中文化，农民，住xxxx，因涉嫌犯抢劫罪于2002年8月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，现押于南海市看守所。
南海市人民法院审理南海市人民检察院指控原审被告人xxx、xx犯抢劫罪一案，于2002年10月22日作出(2002)南刑初字第X号刑事判决。原审被告人xxx、xx不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2002年12月19日不公开开庭审理了本案，佛山市人民检察院代理检察员潘美莹出庭履行了职务，上诉人(原审被告人)xxx、xx及上诉人xxx的辩护人夏某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人xxx、xx伙同李想(在逃)于2002年8月26日凌晨4时许，在南海市平洲区夏某聚龙南金渔场旁边小桥抢劫陈某某的财物，由于陈某某反抗及呼救，两被告人李想抢劫未遂。被告人xxx、xx逃至夏某工业区黄广吉鞋材厂内后被围捕的治安人员抓获。认定上述事实的证据有：被害人陈某；证人杨某某、梁某某、郭某某、陈某某证言；被告人辨认作案现场的笔录及照片；现场堪查笔录及照片；被告人供认不讳的口供笔录。原审判决认为，被告人xxx、xx的行为均已构成抢劫罪。两被告人已经着手实施犯罪，由于被害人反抗的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十三条、第五十三条的规定，以抢劫罪分别判处被告人xxx有期徒刑三年，并处罚金1000元；判处被告人xx有期徒刑三年，并处罚金1000元。
xxx、xx上诉提出：1、犯罪时未满18周岁；2、作案时没有对受害人殴打，是从犯。拘此，以原判量刑过重为由提出上诉。
xxx的辩护律师为xxx辩护提出：1、xxx出生于1985年7月6日，犯罪时未满18周岁，就该事实，辩护人提供了湖南省衡山县公安局白果派出所出具的xxx的户籍证明；2、xxx在共同犯罪过程中是起次要和辅助作用，属从犯。据此，提出对xxx减轻处罚的辩护意见。
佛山市检察院认为，上诉人xxx犯罪时未满18周岁的事实，有其户籍所在地的公安机关出具的证明证实，予以认可，建议二审法院对上诉人xxx量刑时考虑从轻处罚。上诉人xxx、xx、xxx的辩护人提出的关于xxx、xx为从犯的意见，与事实不符，建议二审法院不予采纳。
经审理查明，2002年8月凌晨4时许，上诉人xxx、xx伙同李想(在逃)经密谋抢劫出租摩托车司机财物后，窜到南海市平洲区夏某聚龙南金鱼场旁边小桥伺机作案。当陈某某驾驶摩托车经过时，上诉人xx上前截停摩托车，上诉人xxx和李想即围上前。李想用木棒对陈某某的手臂及肩部进行殴打，由于陈某某反抗及呼救，两上诉人和李想仓惶逃离现场。上诉人xxx出生于1985年7月6日，作案时未满18周岁。
认定上述事实的证据有：1、被害人陈某某的报案陈某；2、证人杨某某、梁某某、郭某某、陈某某证言；3、上诉人xxx、xx供认不讳的口供笔录。4、现场堪查笔录及照片；5、上诉人xxx、xx的身份证明；6、上诉人xxx、xx供认不讳的口供笔录。
本院认为，上诉人xxx、xx以非法占有为目的，结伙采用暴力手段劫取公民财物，其行为均已构成抢劫罪。两上诉人已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照即遂犯从轻处罚。上诉人xxx犯罪时未满18周岁，依法减轻处罚。上诉人xxx、xx及xxx的辩护人xxx、xx是从犯的意见。经查，受害人的陈某、上述人xxx、xx的供述，证实了xxx、xx抢劫前事先有预谋，实施抢劫犯罪过程中积极参与，xxx实施了围追受害人，xx实施了拦截。两上诉人和同案人李想在共同犯罪中的作用基本相当，xxx、xx及xxx的辩护人提出xxx、xx为从犯的意见与事实不符，本院不予采纳。上诉人xx提出其犯罪时未满18周岁的意见，与其户籍证明不符，本院不予采纳。故上诉人xx提出原则“量刑过重”的上诉理由不成立。原审判决定罪准确，但未查清上诉人xxx的真实年龄，没有认定上诉人xxx犯罪时是未成年人，导致对其量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九第(三)项、《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十三条、第十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、维持南海市人民法院(2002)南刑初字第X号刑事判决对上诉人xxx、xx的定罪部分和对上诉人xx的量刑部分。
二、撤销南海市人民法院(2002)南刑初字第X号刑事判决对上诉人xxx的量刑。
三、上诉人xxx犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2002年8月26日起至2004年8月25日止。罚金自本判决发生法律效力之日起30日内缴纳)。
本裁定为终审判决。
审判长单丽华
审判员袁国才
代理审判员欧湛伟
二○○三年一月三日
书记员周辉
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