广东省珠海市中级人民法院
民事判决书
(1999)珠中法民终字第X号
上诉人(原审被告)杜某甲，男，36岁，汉族，珠海市人，住（略）。
委托代理人方莉，珠海市海鸥律师事务所律师。
委托代理人毛某某，是杜某甲之妻，住（略）。
上诉人(原审被告)杜某乙，男，38岁，汉族，珠海市人，住（略）。
委托代理人聂安兴，新会市同济律师事务所律师。
委托代理人李艳芳，新会市同济律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)杜某丙，女，30岁，汉族，珠海市人，住（略）。
委托代理人张晓玲，珠海市德赛律师事务所律师。
原审被告杜某丁，男，38岁，现下落不明。
上诉人杜某甲、杜某乙因房屋产权继承纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院(1998)珠香民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，规已审理终结。
原审认定，位于湾仔镇X街X号房屋是李伍妹出资建造，建造房屋时，作为家庭成员的原、被告尚未有劳动能力，李伍妹生前签订的赠与合同没有办理产权过户手续，尚未依法成立，没有对该房作出处分，故湾仔海傍街X号房屋属李伍妹的遗产，庭审中，原、被告对此亦表示认可，应予确认。湾仔石角咀X号二层楼房及平房一间，是由李伍妹申请建设用地，由当时有劳动能力的家庭成员杜某丙、杜某乙、杜某甲在共同生活和劳动中，共同出资或出力建造的，虽然以被告杜某乙、杜某甲的名义领取产权证，但仍应视为李伍妹与原告杜某丙、被告杜某乙、杜某甲的共有财产。李伍妹生前没有立下遗嘱，死后遗产份额按法定继承处理，被告杜某丁不是湾石角咀X号房屋的共有人，但依法可继承李伍妹的遗产。考虑原、被告各人对房屋的居住现状及继承份额，位于湾仔海傍街X号房屋归原告所有，石角咀X号二层楼房归被告杜某乙、杜某甲共有(各占二分之一)，石角咀X号平房归被告杜某甲所有，按应占份额的多少、按评估应扣除补交地价后的现价值予以折价补偿。并依照《中华人民共和国民法通则》第71条、第72条、第75条、第76条、第78条，《中华人民共和国继承法》第2条、第3条、第5条、第9条、第10条、第13条第1款、第26条第2款、第29条，《中华人民共和国妇女权益保障法》第28条、第29条、第31条第1款之规定，判决如下：
一、位于珠海市X街X号二层楼房的所有权归原告杜某丙，三楼加建亦归原告杜某丙使用。原告杜某丙应补偿被告杜某乙、杜某甲、杜某沛各人继承份额人民币（略）.05元。
二、位于珠海市X镇石角咀X号二层楼房归被告杜某乙、杜某甲共有，各占二分之一产权，石角咀X号一层平房归被告杜某甲所有。被告杜某乙应补偿原告杜某丙共有份额人民币（略）.72元，继承份额7254.18元，补偿给被告杜某甲共有份额（略）.72元，继承份额7254.18元，补偿给杜某丁继承份额7254.18元；被告杜某甲补偿原告杜某丙共有份额（略）.25元，继承份额（略）.8元，补偿给被告杜某乙共有份额（略）.25元，继承份额（略）.8元，补偿给被告杜某丁继承份额（略）.8元。
三、被告杜某甲须于判决生效之日起一个月内搬出湾仔海傍街X号房屋，交由原告杜某丙管理。
四、上述判决1、2项相互补偿的份额相抵后，被告在杜某甲实应补偿原告杜某丙人民币（略）元，补偿被告杜某乙人民币（略）.15元；被告杜某乙应补偿原告杜某丙人民币2277.85元。以及原告杜某丙补偿给杜某丁（略）.05元，被告杜某甲补偿给杜某丁（略）.8元，被告杜某乙补偿给杜某丁7254.18元，均于判决生效之日起30日内付清。
案件受理费人民币5510元、评估费3000元，合计8510元，原告负担2836.66元，被告杜某乙负担2836.67元，被告杜某甲负担2836.67元。宣判后，杜某甲、杜某乙不服，向本院提出上诉，杜某甲上诉称，湾仔石角咀X号二层楼房及平房一间，是我与杜某乙兄弟二人出资建造，并非家庭共有财产，当时建造该房时，杜某丙尚未成年，正在上学。母亲李伍妹当时每月仅有几十元工资，又须抚养杜某丙及痴哥，根本无经济能力建造房屋，原审判决该房共有而进行分割财产适用法律不当。至于湾仔海傍街X号房产虽前由母亲李伍妹出资建造，但该房从建造到现在历经了二十多年，我在该房一楼开设了发廊至今，由于该房多年失修，于1996年6月由李伍妹、我共同出资将该房全部拆除重建并进行了装修。李伍妹出资（略）元，我出资（略）元。故该房不能完全属李伍妹的遗产来继承分割，应按改建时李伍妹与我出资比例而确定李伍妹在X号房产所占的产权份额来进行分割。在分割时，我应占份额多些，因我长期赡养、抚养李伍妹及痴哥。杜某乙上诉称，湾仔镇石角咀X号房是我与杜某甲出资购地建造，并非是家庭共有财产或是李伍妹之遗产，该房应归我及杜某甲所有。建造该房时，杜某丙尚幼，还须我们抚养，故她不是房屋的共有人。如果该房确属于李伍妹的遗产，亦早已作了分家析产，故也不能作遗产处理。至于海傍街X号，是李伍妹出资建造的，应属遗产共同继承。李伍妹在生前及死后，我们尽了赡养义务，分割时我应占多些。至于我曾承认湾仔石角咀X号是李伍妹的遗产，是因当时母亲刚死不久，我心情极痛苦，在此情况下，当杜某丙的律师询问我时，我作了不实之回答。请求二审法院查清事实，作出公正判决。
经审理查明，两上诉人与原审被告及被上诉人均是已故杜某胜、李伍妹之儿女。杜某胜死于1971年12月19日，李伍妹死于1996年8月20日。位于珠海市X镇X街X号二层楼房(混合砖木结构)，建筑面积75.8平方米，于1972年由李伍妹出资建造。1989年起上诉人杜某甲在该房经营发廊，并赖以此维持一家生活。1990年被上诉人杜某丙出嫁，另行生活。1995年5月23日，李伍妹与被上诉人杜某丙签订了一份赠与合同，将海傍街X号赠与被上诉人杜某丙，后因故未完备手续。1996年6月由李伍妹及上诉人杜某甲共同出资拆建海傍街X号，建造了二层半楼房(第三层的半层属违章建筑，该房钢筋水泥结构)，但该楼尚未完工，李伍妹便于同年8月病亡。后期工程及装修均由上诉人杜某甲完成。建造该房时，上诉人杜某甲出资（略）元，李伍妹出资（略）元。上诉人杜某甲仍在该房经营发廊至今。
位于珠海市X镇石角咀X号二层楼房及旁边的平房一间，该二层楼房是由上诉人杜某甲、杜某乙于1987年3月出资购地建造，平房一间由上诉人杜某甲出资建造，上述房屋两上诉人于1997年7月23日取得了该房的产权证。
另查，李伍妹于1986年1月退休，退休后与原审被告杜某丁、被上诉人杜某丙跟随上诉人杜某甲生活。李伍妹生病住院期间，上诉人与被上诉人均到医院照顾，李伍妹住院医疗费及死后丧葬费均由单位报销。
1994年11月原审被告杜某丁(患有精神病)离家出走，至今下落不明。
经珠海市资产评估事务所对湾仔镇X街X号和湾仔镇石角咀X号房及平房一间评估，因该建房用地是划拨土地，扣除应补交地价的现值，海傍街X号为：（略）.2元，石角咀X号二层楼房为（略）.77元，一层平房为（略）.12元。
本院认为，位于湾仔镇X街X号房屋，原虽是李伍妹出资建造，但在1996年李伍妹随上诉人杜某甲在共同生活期间，共同出资拆除重建并装修了该房，已根本上改变了原来房屋的结构。故该房应视为李伍妹与上诉人杜某甲的共同财产。依照我国(继承法)第26条第2款之规定，在处理该财产时，应先析出共有人、上诉人杜某甲的份额，即该房款（略）.2元的一半(（略）.1元)给上诉人杜某甲，余下（略）.1元由李伍妹之法定继承人共同继承。因考虑到李伍妹与上诉人杜某甲共同生活，对李伍妹生前已尽主要赡养义务，杜某甲可以分得（略）元；原审被告杜某丁患精神病属无行为能力者，且完全丧失劳动能力，并一直由上诉人杜某甲抚养，根据我国《继承法》第十三条规定，应当对其予以照顾。据此，原审被告杜某丁在该遗产中可分得（略）元，尚余（略）.1元，由上诉人杜某乙、被上诉人杜某丙分得（略）.05元。因湾仔镇X街X号上诉人杜某甲出了部分资金，且一直在此经营发廊以此维持家庭生活，故该房应由上诉人杜某甲使用为宜，由上诉人杜某甲支付上述款项给上诉人杜某乙、被上诉人杜某丙和原审被告杜某丁，因杜某丁现下落不明，其所得份额暂由上诉人杜某甲保管。至于被上诉人杜某丙、上诉人杜某乙主张对该房曾出资以及认为是李伍妹的全部遗产，因欠缺证据，且理由不充分，本院不予采纳。至于湾仔镇石角咀X号及一间小平房，该房因属两上诉人共同出资另购新地建造，并领取了房产证，该房旁边一间小平房是上诉人杜某甲出资，应确认为石角咀X号二层楼房归两上诉人共有，一层小平房属上诉入杜某甲所有。至于被上诉入主张石角咀X号是由李伍妹出资建造和其是共有人，并以上诉人杜某乙曾在一审时承认为佐证，但在二审审理期间，上诉人杜某乙对此均予否认，且被上诉人之主张又缺乏证据，故本院不予采纳。原审认定事实不清，适用法律不当，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第三项之规定，判决如下：
一、撤销广东省珠海市香洲区人民法院(1998)珠香民初字第X号民事判决；
二、位于珠海市X街X号二层楼房归上诉人杜某甲所有，三楼加建归上诉人杜某甲使用；上诉人杜某甲于本判决书生效之日起30天内给付上诉人杜某乙（略）.05元，给付被上诉人杜某丙（略）.05元，给付原审被告杜某丁（略）元；
三、位于珠海市X镇石角咀X号二层楼房归上诉人杜某甲、杜某乙共有，平房一间归上诉人杜某甲所有。
一、二审案件受理费（略）元、评估费3000元，合计（略）元，由上诉人、被上诉人各负担4673.30元(上诉人、被上诉人已交纳的不予退回，执行时一并扣除)。
本判决为终审判决。
审判长涂子方
审判员黎焕英
审判员张一平
一九九九年七月二十四日
书记员林斌
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