青海省海东地区中级人民法院
刑事判决书
(2005)东刑终字第X号
原公诉机关青海省互助土族自治县人民检察院。
上诉人(原审被告人)祁某，男，土族，生于1974年11月1日，初中文化程度，青海省互助县X镇X村民。因涉嫌犯强奸罪于2004年10月13日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现押于互助县看守所。
互助县人民法院审理互助县人民检察院指控原审被告人祁某犯强奸(未遂)罪一案，于二OO五年三月三十日作出(2005)互刑初字第X号刑事判决。原审被告人祁某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2004年10月11日晚19时许，被告人祁某酒后在青海物通铁合金有限公司南面的公路上，欲强行和在其前面行走的安某发生性关系，遂从身后抓住安某，将其拉到公路东的田地里进行殴打，后安某逃脱。当晚19时30分许，被告人祁某又将路过此处的韩某某拉到公路东边的田地里欲强奸，后因意志以外的原因而未得逞。经法医鉴定，安某为轻微伤。韩某某胎死宫内为过期流产，与强奸无直接因果关系，且韩某某裤头上的精斑不是被告人所留。对上述事实，有被害人安某、韩某某的陈述，证人包某、包某泰的证言，互助县公安某和青海省公安某刑事科学技术鉴定书，青海省公安某统临床法医学鉴定委员会鉴定书，以及被告人的供述等证据予以佐证。据此，原判认为，被告人祁某以奸淫为目的，违背妇女意志，使用暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪，应予刑事处罚。但被告人祁某在着手实施犯罪时，由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂。且被告人在庭审中能如实交待犯罪事实，认罪态度较好。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条的规定，认定被告人祁某犯强奸(未遂)罪，判处有期徒刑六年。
上诉人祁某上诉提出:其有自首情节，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定2004年10月11日19时许，被告人祁某酒后在青海物通铁合金有限公司南面的公路上，欲强行和分别路过此地的安某、韩某某发生性关系，后因意志以外的原因均未得逞的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
另查明，案发后，被告人祁某在其妻子包某莲的陪同下，于2004年10月13日到公安某关投案。
关于上诉人祁某的自首情节能否成立的问题。经查，本案发生后，上诉人祁某经公安某关传唤后，在其亲属的陪同下主动到公安某关投案，并如实供述了其强奸(未遂)被害人韩某某的犯罪事实，在被采取强制措施后，又如实供述了公安某关尚未掌握的其强奸(未遂)被害人安某的犯罪事实，其行为符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，应以自首论处。
本院认为，上诉人祁某违背妇女意志，使用暴力手段，强行与妇女发生性关系，但由于意志以外的原因而未得逞，其行为已构成强奸(未遂)罪。原判认定基本事实清楚，定性准确，但量刑过重，应予纠正。上诉人祁某提出的其有自首情节，原判量刑过重的上诉理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十七条、第四十七条和最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第(二)项之规定，判决如下:
一、维持互助县人民法院(2005)互刑初字第X号刑事判决中的定性部分；
二、撤销互助县人民法院(2005)互刑初字第X号刑事判决中的量刑部分；
三、上诉人(原审被告人)祁某犯强奸(未遂)罪，判处有期徒刑三年。(刑期自2004年10月13日起至2007年10月12日止)
本判决为终审判决。
审判长谭青
审判员凌文运
代理审判员韩某
二OO五年五月十九日
书记员马海莲
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