名师点拨司法考试刑法案例（一）

答题思路和方法

　　(一)刑法分析题：分人逐句摘录案情，定罪与量刑并重。

　　定罪时：(1)罪名是什么，如果是选择性罪名，只写他所犯的部分

　　(2)犯罪的主观心态

　　(3)一罪还是数罪，是否需要数罪并罚或择一重罪

　　(4)犯罪形态：各人是否相同

　　(5)是否共同犯罪，或者仅就某部分犯罪成立共同犯罪

　　量刑时：(1)是否有特殊身份——年龄、国家(机关)工作人员、妇女等;

　　(2)如果有未完成形态，应当怎样量刑;

　　(3)如果是共同犯罪，是否区分主犯、从犯、是否首要分子;如何量刑

　　(4)有无自首、立功、累犯、处于缓刑、假释期间等量刑情节。

　　强调：答题时要求考点完整、用语准确，二者缺一不可。还要简练，言简意赅，否则时间将不够用。

　　宋某系某私营建筑公司的总经理、法人代表。2006年，为达到出国观光目的，宋向有关国家机关工作人员送礼约2万余元，使其违规办理了出国手续。在国外，宋某在赌场赌博，赢3万元。归国后，2007年4月，宋某指使其建筑公司在施工中用低标号水泥代替高标号水泥，导致该公司承建的一座礼堂坍塌，损失近200余万元。为逃避制裁，宋某找到时任公司经理的同乡金某商议对策。金某恰因走私被追查，金某提出请宋到自己在云南的亲戚家暂避，并请宋将自己走私的证据带走，隐藏好或干脆悄悄毁掉。行前金某交给宋某2万元路费。宋某走后，金某恐其难逃法网，遂命其表弟谭某带刘、黄二人在途中将宋干掉。谭某闻言色变，说此举恐有杀身之虞，劝金某放弃。金某诡称只要谭将自己的一封亲笔信带给刘黄二人，并随其找到宋某，不必谭动手。谭某默许。于是金某当着谭某的面写了信，并给谭某3万元。谭某在途中将金某的信交给刘黄二人，假说自己另有急事，一切事由可与金某直接联络，遂于中途下车。刘黄二人寻到宋某，欲施毒手，经宋某苦苦哀求并许以重金，遂放过宋某。后宋某向当地公安机关自首。请分析各人的刑事责任。

　　(1)宋某的行为构成行贿罪、帮助毁灭证据罪。宋某还须为单位所犯的工程重大安全事故罪承担刑事责任。对宋某应数罪并罚。宋某有自首行为，可以从轻、减轻处罚。

　　宋某为了违规出国，向有关国家机关工作人员送礼的行为构成行贿罪，宋某将金某走私的证据带走并准备销毁的行为构成帮助毁灭证据罪。宋某所在公司在施工中用低标号水泥代替高标号水泥，导致礼堂坍塌的行为构成工程重大安全事故罪，宋某作为直接责任人员，应承担刑事责任。

　　(2)金某的行为构成故意杀人罪(未遂)和窝藏罪。应当数罪并罚。

　　金某命其表弟谭某带刘黄二人追杀宋某的行为构成故意杀人罪，其明知宋某构成犯罪，仍助其逃跑的行为构成窝藏罪。

　　(3)谭某的行为构成故意杀人罪(未遂)。

　　谭某明知金某要杀宋某，仍为其带信寻找杀手，构成故意杀人罪的共犯。

　　(4)刘黄二人构成故意杀人罪(中止)。

　　刘黄二人接信后追杀宋某的行为构成故意杀人罪。他们因宋某哀求即放过宋某，说明他们是自动停止犯罪，因此构成犯罪中止。

　　(5)金某、谭某、刘、黄构成故意杀人罪的共犯，但刘黄二人属于犯罪中止，因没有危害结果，应当免除处罚;金某、谭某属于犯罪未遂，因为杀人未能成功是由于金某、谭某意志以外的原因：刘黄中止犯罪造成的。对其犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。

　　(二)刑诉、民诉、法律文书改错题：逐句摘录案情、依序分段回答

　　案情：田某和苗某是前后院邻居，田某家盖的房子挡住了苗某家的采光，苗某多次交涉，田某不听，反将苗某打成重伤，田某被逮捕。在刑事诉讼过程中，苗某为提起附带民事诉讼，委托本市某律师事务所律师胡某为其诉讼代理人。胡律师接受委托后，为苗某写了如下诉状：

　　刑事附带民事起诉状

　　原告：苗×，男，34岁，汉族，××公司职员，家住本市四方区花家胡同20号。

　　诉讼代理人：胡×，本市××律师事务所律师。

　　被告：田×，男，36岁，汉族，××公司职员，家住本市四方区花家胡同21号。

　　请求事项：

　　1.请求法院依法判处被告赔偿全部医疗费、误工损失费和伤残补助费;

　　2.请求法院判处被告拆除影响原告家采光的非法建筑;

　　3.请求法院判处被告赔偿原告精神损害费4万元。

　　事实和理由：

　　被告田×和原告系前后院邻居。今年3月，被告在房屋改建过程中，不顾邻里关系，新建的房屋后檐离原告家的前窗只有半米，严重影响了原告家房屋的采光。原告多次同被告交涉，被告均置之不理。今年4月1日，原告再次找被告交涉时，被告态度更为恶劣，不但不听原告交涉，反而拿起铁锨铲原告，原告躲闪不及，右脚跟踺被铲断，虽经住院治疗30余天，仍然留下残疾，行走不便，经鉴定为三级伤残。以上事实，有证人××的证言，××医院的诊断证明书，以及××司法鉴定室的鉴定报告为证。

　　被告的上述行为，严重侵害了原告的合法权益，给原告的身心健康造成了极大的伤害，现向贵院提起刑事附带民事诉讼，请求法院依法判处。

　　具状人：胡×

　　2003年5月4日

　　问题：请根据刑事附带民事诉讼的法律规定和基本理论，从对执业律师法律文书规范化的角度，分析本刑事附带民事诉状存在哪些问题，并简要说明理由。

　　【答案】本刑事附带民事诉状存在下列问题：

　　1、基本情况部分存在的问题是：

　　未写明原告和被告在刑事诉讼中的地位。正确的写法是，在原告的基本情况后面加上“系田某故意伤害案的被害人”，在被告的基本情况后面加写“系田某故意伤害案的被告人”(1分)。

　　2、请求事项部分存在的问题有：

　　(1)对医疗费、误工损失费和伤残补助费没有写明具体的赔偿数额，因此不符合必须写明具体的诉讼请求的法律要求(1分)。

　　(2)房屋采光被挡不是由于被告的犯罪行为所引起的，不属于刑事附带民事诉讼的请求范围(1分)，应另行提起民事诉讼，因此，一并要求法院判处被告拆除挡光建筑的请求不合适(1分)。

　　(3)根据刑事诉讼法第77条的规定，刑事附带民事诉讼只解决物质损失的赔偿问题，因此，本诉状中要求被告赔偿精神损害费的请求也是不合适的(1分)。

　　3、事实和理由部分存在的问题是：

　　对于损失的具体数额没有叙述。应当具体写明共花去医疗费多少元，造成误工损失费多少元，后期继续治疗及伤残补助估计多少元(1分)。

　　4、结尾部分存在的问题有：

　　(1)没有写明起诉的法律依据，应当写明：“依据刑事诉讼法第××条、民法第××条、民事诉讼法第××条的规定，向贵院……”(1分)。

　　(2)没有写明本诉状的致送法院，应当写明“此呈四方区人民法院(1分)。

　　(3)具状人不应当写诉讼代理人，而应当写原告苗某，因为在诉讼过程中，诉讼代理人应当以原告的名义进行诉讼活动(1分)。

　　(4)本诉状中没有附注起诉状份数和相关证据目录(1分)。正确的写法是，在具状人之后写明：

　　附：

　　(1)刑事附带民事诉状×份

　　(2)证人××的证言

　　(3)××医院的诊断证明书

　　(4)××医院的医药费收据×张

　　(5)原告的工资证明一份

　　(6)××司法鉴定室的鉴定结论一份

　　(1分，写出两项以上得分，两项以下不得分)