2010年司法考试：如何应对“三阶层犯罪论体系”

　　一、犯罪论体系大变样

　　2009年司法考试大纲及其配套教材刑法部分发生了很大变动，特别是总则犯罪论的体论有了重大变化，即借鉴大陆法系递进式犯罪论体系以取代我国传统的四要件论，其中，甚至有的章节名称不少考生感到陌生、新奇，这让我们如何应对？

　　二、三阶层犯罪论体系的大致内容简介

　　其实，在刑法理论界，关于改革犯罪构成要件系统的研究十几年前早已经有之。当前世界，犯罪论体系主要有三种代表性的模式：大陆法系的递进式犯罪论体系；英美法系的双层次犯罪论体系；前苏联、我国大陆地区的闭合式犯罪构成理论。以德、日为代表的大陆法系递进式犯罪论体系，由构成要件该当性、违法性和有责性三个具有递进式逻辑结构的要件构成。这种递进式的犯罪论体系，体现在具体犯罪的认定上，要求采取排除法。构成要件的该当性、违法性和有责性之间，应环环相扣、层层递进。具体而言，在将某一行为认定为犯罪时，必须进行三次评价：构成要件该当性为事实评价，为犯罪成立提供行为事实的基础；违法性是法律评价，排除正当防卫、紧急避险等违法阻却事由；有责性是主观评价，为追究刑事责任提供主观根据。这三个要件，形成一个过滤机制：只要行为符合构成要件，原则上就可以推定构成犯罪，但属于违法阻却事由的除外；存在违法性，原则上就可以推定行为人有责任，但行为人行为时无责任能力、或者无罪过事件、或者不具有期待可能性的除外。简单地说，在认定犯罪时，这种递进式的犯罪论体系要求必须坚持先外部（行为表象）、再内部，先客观、再主观，先一般、再具体，先事实、再法律的顺序。首先，判断是否存在《刑法》分则具体罪状所规定的行为、后果；其次，再分析是否因存在违法阻却事由而排除犯罪的成立；最后，再分析行为人是否具备责任年龄和责任能力、主观上是否具备犯罪的故意或过失、是否欠缺期待可能性等。根据这种犯罪论体系，犯罪其实就是形式上符合罪状、实质上侵害法益并明显可以归咎于个人的行为。

　　三、作为考生如何应对

　　09年司考大纲及官方教材关于犯罪论体系的变革，主要目的还是意图在刑法学界刮起一股新风，中青年刑法学者强势占据并试图引导刑法理论界的话语权。对广大司考考生而言，这种变化是形式大于实质，可谓新瓶装旧酒、换汤不换药，主要知识点并无变化，只不过放在不同的章节罢了，大家完全不必过于惊慌，更不必视为洪水猛兽，以为自己以前所学白费了，你当然仍可以按照传统的四要件论学习、分析案例。还是引述司法部官方教材的表述来说明此问题更权威：“需要说明的是，本书虽然三阶层体系展开论述，但丝毫不会增加考生负担。一方面，考试的具体范围（即知识点）仍然与上一年相同；另一方面，有关犯罪论体系本身的问题不会作为考试内容。换言之，考生只需关注三阶层体系内的知识点，而不必关注三阶层体系本身”。

　　总之，刑法的知识点是没有变的，掌握好基本知识点在司法考试中才是最重要的。