2010司法考试刑法指导：侵犯财产罪（一）

　　为使广大参加2010年司法考试的学生取得好的成绩，法律|教育网特整理推出：司法考试刑法重点法条，供考生参考学习，希望对考生有帮助。

　　财产犯罪的预备知识：

　　一、财产犯罪侵犯的法益包括：

　　①所有权（如故意毁坏财物罪）

　　②以及其他本权（指合法占有的权利，如担保物权、抵押权、租赁权等）

　　③以及可以与本权相合理对抗的占有权、，以及需要通过法律程序恢复应有状态的占有（即非法占有状态）但当这种占有没有与所有权人或者本权者合理对抗的理由时，相对于本权者恢复权利的行为而言，则不是财产犯的法益。

　　二、财物的价值包括“主观价值、客观价值”。财物包括违禁品（毒品、假币、枪支、侵权、淫秽物品；以情节论不以数额论，但可以参照当地交易的价格）和葬祭物（推定死者亲属占有）。

　　“物”包括有形的物和无形的物（如盗窃水、电）、包括动产和不动产（如盗窃他人房前屋后的零星树木）、还包括可以及时兑现的权利凭证。――注意：盗窃借条后交给债务人让其赖账的，构成诈骗罪共犯―――这个老张的观点，我没听明白

　　例：

　　★（1）甲欲向国家工作人员行贿，而将财物委托给乙转交，但乙将该财物据为己有，乙的行为是否构成侵占罪？ 因为甲毕竟没有财物返还请求权，不能认定乙侵占了甲的财物。（同样，行为人使妇女卖淫后，采用欺骗手段使妇女免收其嫖宿费的，不成立诈骗罪。）

　　★（2）甲为盗窃犯，将其盗窃的财物委托乙窝藏或者代为销售，但乙将该财物据为己有或者将销售后所得的现金据为己有。可以由赃物犯罪吸收，没有必要另以侵占罪论处。不能认为乙与原被害人之间具有委托关系。事实上根本不存在这种关系；也不能认为乙的行为侵犯了原被害人的财产所有权，因为原被害人的财产所有权整体己受到了甲的盗窃行为的侵害。

　　抢劫罪（第263条、267条第2款、269条、289条）：

　　第二百六十三条【抢劫罪】以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（注意：抢劫的暴力必须足以压制一般人的反抗，此暴力不是必须针对财物的持有者，可以是其他妨碍劫取财物的人，且暴力的目的是为了劫取财物，这里的胁迫必须有暴力的内容，这是和敲诈勒索罪的区别之一，关于其他方法，指迷倒麻翻）

　　（一）入户抢劫的； 排除“在户抢劫”

　　（二）在公共交通工具上抢劫的； 正在运营中的大中型公共交通工具

　　（三）抢劫银行或者其他金融机构的； 排除银行的办公设备及工作人员个人财务

　　（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的； 参照盗窃，多次为三次以上；5000-2W

　　（五）抢劫致人重伤、死亡的； 注意结果加重未遂，未遂犯的结果加重

　　（六）冒充军警人员抢劫的； 必须是冒充，不包含真军警抢劫

　　（七）持枪抢劫的； 必须使用或展示、且需能用的真枪，无须有子弹

　　（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。 必须犯罪人明知可能是

　　“入”包括：侵入、骗入，为了犯罪而进入，但不包括被害人同意而请入（引狼入室）

　　例：把被害人拖出来打，让其回去拿钱，也属于入户抢劫，因为“拖”这个暴力发生在户内

　　“户”包括：相对独立、相对封闭、与公共空间相对隔离；有家庭生活内容，如帐篷，渔船、封闭院落、停业期间的半商店半住宅；―――注意和“室”的区别 。

　　注意：“入户盗窃”，和“在公共交通工具上盗窃”可以转化为“入户抢劫”和“在公共交通工具上抢劫”，前提是转化的暴力必须发生在“户内”或“公共交通工具内”

　　《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》2005-06-08（详情参见法|律教育网）

　　一、关于“入户抢劫”的认定

　　根据《抢劫解释》第一条规定，认定“入户抢劫”时，应当注意以下三个问题：一是“户”的范围。“户”在这里是指住所，其特征表现为供他人家庭生活和与外界相对隔离两个方面，前者为功能特征，后者为场所特征。一般情况下，集体宿舍、旅店宾馆、临时搭建工棚等不应认定为“户”，但在特定情况下，如果确实具有上述两个特征的，也可以认定为“户”。二是“入户”目的的非法性。进入他人住所须以实施抢劫等犯罪为目的。抢劫行为虽然发生在户内，但行为人不以实施抢劫等犯罪为目的进入他人住所，而是在户内临时起意实施抢劫的，不属于“入户抢劫”。三是暴力或者暴力胁迫行为必须发生在户内。入户实施盗窃被发现，行为人为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，如果暴力或者暴力胁迫行为发生在户内，可以认定为“入户抢劫”；如果发生在户外，不能认定为“入户抢劫”。

　　二、关于“在公共交通工具上抢劫”的认定：暴力作用在交通工具上

　　公共交通工具承载的旅客具有不特定多数人的特点。根据《抢劫解释》第二条规定，“在公共交通工具上抢劫”主要是指在从事旅客运输的各种公共汽车、大、中型出租车、火车、船只、飞机等正在运营中的机动公共交通工具上对旅客、司售、乘务人员实施的抢劫。在未运营中的大、中型公共交通工具上针对司售、乘务人员抢劫的，或者在小型出租车上抢劫的，不属于“在公共交通工具上抢劫”―――因为抢小出租车和抢私家车类似，一般都是乘客抢司机。

　　三、关于“多次抢劫”的认定：这里的多次必须理解为构成既遂才为一次

　　刑法第二百六十三条第（四）项中的“多次抢劫”是指抢劫三次以上。

　　对于“多次”的认定，应以行为人实施的每一次抢劫行为均已构成犯罪为前提，综合考虑犯罪故意的产生、犯罪行为实施的时间、地点等因素，客观分析、认定。对于行为人基于一个犯意实施犯罪的，如在同一地点同时对在场的多人实施抢劫的；或基于同一犯意在同一地点实施连续抢劫犯罪的，如在同一地点连续地对途经此地的多人进行抢劫的；或在一次犯罪中对一栋居民楼房中的几户居民连续实施入户抢劫的，一般应认定为一次犯罪。

　　《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》2000年11月22日

　　第三条 刑法第二百六十三条第（三）项规定的“抢劫银行或者其他金融机构”，是指抢劫银行或者其他金融机构的经营资金、有价证券和客户的资金等。

　　抢劫正在使用中的银行或者其他金融机构的运钞车的，视为“抢劫银行或者其他金融机构”。

　　强行劫取财物，是指违反对方的意志将财物转移给自己或者第三者占有。

　　抢劫罪的行为方式：暴力的对象并不限于财物的直接持有者，对有权处分财物的人以及其他妨碍劫取财物的人使用暴力的，也不影响抢劫罪的成立。

　　通常包括四种情况：暴力行为直接导致被害人放弃财物

　　一、是行为人自己当场直接夺取、取走被害人占有的财物：

　　二、是迫使被害人当场交付（处分）财物；

　　三、是实施暴力、胁迫等强制行为，趁对方没有注意财物时当场取走其财物；

　　四、是在使用暴力、胁迫等行为之际，被害人由于害怕而逃走，将身边财物遗留在现场，行为人当场取走该财物。

　　关于抢劫特定财物行为的定性

　　以毒品、假币、淫秽物品等违禁品为对象，实施抢劫的，以抢劫罪定罪；抢劫的违禁品数量作为量刑情节予以考虑。抢劫违禁品后又以违禁品实施其他犯罪的，应以抢劫罪与具体实施的其他犯罪实行数罪并罚。

　　抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚。

　　为个人使用，以暴力、胁迫等手段取得家庭成员或近亲属财产的，一般不以抢劫罪定罪处罚，构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处理；教唆或者伙同他人采取暴力、胁迫等手段劫取家庭成员或近亲属财产的，可以抢劫罪定罪处罚。

　　（1）抢劫罪与故意杀人罪的界限。

　　抢劫中杀人定抢劫；先抢劫后灭口，杀人与抢劫并罚；先杀人后拿财物，杀人与盗窃并罚

　　关于抢劫罪数的认定

　　行为人实施伤害、强奸等犯罪行为，在被害人未失去知觉，利用被害人不能反抗、不敢反抗的处境，临时起意劫取他人财物的，应以此前所实施的具体犯罪与抢劫罪实行数罪并罚；在被害人失去知觉或者没有发觉的情形下，以及实施故意杀人犯罪行为之后，临时起意拿走他人财物的，应以此前所实施的具体犯罪与盗窃罪实行数罪并罚。

　　（2）法律拟制的两种情况：

　　一、尽管刑法的表述是“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”，但并不意味着行为事实上已经构成盗窃、诈骗、抢夺罪的既遂，也不意味着行为人所盗窃、诈骗、抢夺的财物达到了“数额较大”的标准，而是意味着行为人有犯盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪的故意与行为。一方面，明显的小偷小摸的行为，无论如何不能转化为抢劫，因为行为人没有犯盗窃罪的故意。另一方面，抢劫罪的成立也没有数额限制，所以事后抢劫也不应有数额限制。因此，行为人以犯罪故意实施盗窃、诈骗、抢夺行为，只要已经着手实行，不管是既遂还是未遂，不管所取得的财物数额大小，都符合“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”的条件。

　　注意：已满14不满16的未成年人，不适用此转化抢劫的法律拟制

　　二、第二百六十九条【抢劫罪转化犯】犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条【抢劫罪】的规定定罪处罚。 ―――此当场含义和正当防卫的当场含义相同；此暴力需和抢劫的暴力相当。