代位权诉讼-判决既判力

　　关于代位诉讼判决的既判力问题，可以分解为两个问题：(1)债权人对第三债务人的诉讼，在判决后其既判力是

　　否及于债务人与其他债权人;(2)判决既判力所及之人，是否因原告的判决胜诉或败诉而有不同?对于代位诉讼既判

　　力问题，日本与台湾的学者有非常深入的研究，对于他们具体的观点学说，读者可自行参阅相关文献。显然，解决代位诉讼既判力问题必须在债权人、债务人与第三债务人之间进行利益的平衡，既不能使第三债务人陷于诉，不能使债权人、债务人遭受损害。简而言之，必须在解决代位权既判力问题时既实现诉讼经济又实现诉讼正义。有鉴于此，有专家的观点是：在肯定下列两个前提之后，应认为代位诉讼之既判力不论胜诉败诉皆及于债务人与其他债权人。(1)在中国现行司法体制下，由于调解与审判内在的不可调和的矛盾，加之代位诉讼的独特性，因此在代位诉讼中，法院不能进行调解。同时被告也不能反诉，除非债务人已参加到原告一方，成为共同原告。(2)代位诉讼在法律上应被认为是一种无因管理。

　　参照民法对无因管理要件的规定可知：首先，债权人没有法定的或约定的义务：其次，债权人系管理他人(即债务人)的事务：第三，有为他人管理的意思;第四，不违反本人的意思。在这一构成要件上，有学者认为，尽管实际上债务人并不希望债权人管理其权利，但由于代位权是法定的权利，因此，即便违反被管理人的意思，代位权人的管理仍应成立无因管理。关于代位诉讼为无因管理的观点，以《合同法》第73条第2款的规定可进一步佐证，该款规定：“债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。”倘不认为代位诉讼是无因管理，则债务人承担债权人行使代位权之必要费用的请求权基础为何?如果肯定了代位诉讼是无因管理，则代位权人在代位诉讼中必须尽善良管理人的注意义务，否则对应对被管理人(即债务人)承担赔偿责任。