刑法解释：在海妖与涡流之间

　　在希腊神话中，墨西拿海峡是一个极其凶险的地方。海峡北侧的一个山洞里住着一个名叫斯库拉的海妖，她长着六个头，专以人为食。海峡的南侧是卡律布狄斯山岩，山岩上有一个巨大的山洞，洞口与海平面相齐，涨潮的时候，大量的海水灌进洞里，形成一个巨大的涡流，名叫卡律布狄斯涡流。船只经过墨西拿海峡时，极容易被涡流卷进山洞里，所以航行时要尽可能远离那个山洞。但这可能导致另一个危险：船只靠近北侧，斯库拉就可能伸出六个头，将船上的水手们一齐叼走。

　　希腊神话中这个著名的场景后来演变成一个成语——Between Scylla and Charybdis（“在斯库拉与卡律布狄斯之间”），用来形容那种凶险的二难困境。

　　在法律适用中，解释是法律适用的必经之路，也是一个凶险的地方，尤其对刑法典适用而言，刑法解释是一个极其凶险的地方，刑法解释一侧是形式解释，另一侧是实质解释；解释结果一旦出错，不是错判无罪就是错判有罪，错判无罪使刑法不能发挥社会保护功能，错判有罪使刑法不能发挥人权保障功能。

　　时下，在刑法适用中，刑法解释一侧是“形式解释论的再宣示”，一侧是“实质解释论的再提倡”。 形式解释论基于罪刑法定原则所倡导的形式理性，通过形式要件，将实质上值得科处刑罚但缺乏刑法规定的行为排斥在犯罪范围之外。实质解释论对构成要件的理解不停留在法条的字面含义上，坚持以保护法益为指导，使行为的违法性与有责性达到值得科处刑罚的程度（在遵循罪刑法定原则的前提下，可以做出扩大解释，以实现处罚的妥当性；在解释构成要件时，不脱离案件事实，遇到法律疑问时，不将有利于被告人作为解释原则。）在躲避不当的形式解释与实质解释的情况下，刑法解释身似在墨西拿海峡穿行，防范形式解释时可能不小心划入实质解释的禁区，防范实质解释时可能不小心进入形式解释的领地，如何避免错误出入人罪，在社会保护与人权保障之间拿捏精当，还真是个凶险的二难困境。

 【作者简介】
胡月军，男，贵州省社会科学院法律所，助理研究员。