辩护词

发布日期：2011-06-29 作者：110网律师

辩护词
（后法院宣判有期徒刑六个月，缓刑一年）

上海伟创事务所接受****的委托，指派吴胜开律师作为被告人****（以下简称被告人）的辩护人，律师接受委托后查阅了相关案卷并会见了被告人，刚才又参加了法庭调查。辩护人对公诉机关指控其犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的定性不持异议，但根据客观事实与法律，辩护人认为被告人具有从轻处罚的情节，建议法庭对被告人判处缓刑，理由如下：

一、被告人归案后态度较好，其认罪、悔罪态度明确
被告人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪，这一态度应当加以肯定。被告人归案后，对整个作案过程主动做了详细的供述，认罪态度好，坦白交待了所有的犯罪事实，积极配合公安机关查清案件的事实，其具有真诚的悔罪表现、悔罪之心、悔过之意。
在辩护人会见被告时，其也多次表达了自己的悔罪之意，供述事实前后非常一致。在庭审过程中，被告人自愿认罪，依据《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条的相关规定及最高人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》（法发【2010】36 号）第三项“常见量刑情节的适用”中第7条“对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10％以下”之规定，请法院在量刑时酌情予以从轻或者减轻处罚。

二、被告人的犯罪行为社会危害性较小
被告人涉案的金额为40600元，将赃物出售后，被告人只赚取了1300元钱，虽然被告人的行为已经构成了犯罪，但是，涉案金额较小，社会危害性显著轻微。另外该罪属于妨害社会管理秩序中妨害司法的犯罪，该罪主要保护的法益应该是司法的正常秩序，本案中被告人****的行为并未影响司法机关的办案，司法机关仍然正常地追究了所有被告人的法律责任，并且赃物的估价也未受****的影响。

三、被告人的犯罪行为主观恶性不深
被告人的犯罪动机单纯，仅仅是为了追求获利的目的而经他人介绍实施一次犯罪，其实施了收购五箱焊锡条的犯罪行为，其行为触犯法律，但不是蓄谋已久实施犯罪或者专门收购、销售赃物，此次犯罪的动机也不是仇视社会，主观恶性不大。

四、被告人系偶犯、初犯
被告人在归案前是正经的生意人，其一贯表现良好，没有任何的不良嗜好和不良记录，更没有犯罪前科，其尊老爱幼，遵纪守法，在同村人的心目中一直是一个优秀的青年。被告人走上犯罪道路完全是一念之差，这次犯罪只是因为贪图小利，没有充分的认识到事情的严重性，是初次犯罪、偶然犯罪，其社会危害程度和主观恶性均与惯犯有着明显的区别，请求法院在量刑时予以充分考虑。

五、被告人愿意主动退赔非法所得，减少社会危害性，属酌情从宽处理情节
辩护人接受委托后，被告人多次表示对犯罪行为感到后悔，也认识到自己的犯罪行为给社会造成的危害，觉得愧对了社会，愧对了家属，对不起受害人，悔改决心很大，悔改表现明显，被告人亲属和被告人也愿意积极退赔非法所得，其犯罪行为并未给被害人造成太大的损失，在退赃的问题上，被告人没有任何不情愿，完全是积极主动、干净彻底的，其犯罪的社会危害性很小，因此，恳请法庭给他一个改过自新的机会，从轻处罚。

六、本案的鉴定结果
上海市*********价格认证中心涉案财物价格鉴定结论书称价格鉴定为406元一公斤，被害单位提供的增值税发票表示406元的单价中包括增值税额，而增值税属于流转税，实行税款抵扣制度，对以前环节已纳税款予以扣除。税款随着货物的销售逐环节转移，最终消费者是全部税款的承担者，总之货物本身价格是不含税的，而税是在交易是另外加在上面的。另外无论从控制说还是从失控说来讲，都不应该将税收计入赃款价值中。

七、村委会的证明，村委会表示愿意帮教被告人****，因此符合缓刑的帮教条件。

最高人民法院《关于被告人亲属主动为被告人退缴赃款应如何处理的批复》中的规定：“如果被告人对责令其本人退赔的违法所得已无实际上的退赔能力，但其亲属应被告人的请求，或者主动提出并征得被告人的同意，自愿代被告人退赔部分或者全部违法所得的，对被告人可以依法适当从宽处理。”最高人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》（法发【2010】36 号）第三项“常见量刑情节的适用”中第8条规定：“对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30％以下”。根据上述规定及我国惩罚和教育相结合的刑事政策，辩护人认为，对被告人的行为量刑时应予以从轻处罚，以适用缓刑为宜。

综上所述，辩护人认为，无论是从犯罪动机，还是在归案后的认罪态度上，都可以看出被告人的犯罪行为社会危害性不大、主观恶性不深，在这个前提下，法律应对被告人以教育为主，提高被告人的法律意识，以惩罚为辅，给被告人一个改正自新、重新做人的机会，故辩护人恳请法院酌情对被告人从轻或减轻处罚，依法对其适用缓刑。

辩护人：

吴胜开律师

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