是盗窃还是职务侵占
发布日期:2012-01-29 作者:110网律师
辩护词
审判长、审判员:
我受广东法制盛邦律师事务所的指派,担任上诉人叶XX的二审辩护人,作为其辩护人,我作了大量细致的调查取证工作,多次会见了上诉人,同时详细地阅读了本案的卷宗材料,对本案的案情以及定性有了清晰地把握,下面本辩护人想就本案的处理谈谈我的意见,以供法庭参考: 一、一审法院认定的事实有错误。 辩护人认为,一审法院认定所谓的第一宗和第二宗“犯罪事实”明显证据不足,无法确认。现有证据只能认定上诉人实施了第三宗犯罪事实。关于第一宗、第二宗所谓的“事实”,控方既无证人证言可以证实,也无录像资料可以证实。仅凭被告人的前后矛盾的口供来认定,很显然违反了中华人民共和国刑事诉讼法第46条之规定。该条规定:只有被告人口供而没有其他证据,不能对被告人定罪量刑。 二、一审法院对本案的定性有错误。 辩护人认为本案应当定性为职务侵占案而非盗窃案,理由是同案廖X是利用了职务之便实施了盗窃行为。管理物料送配器是同案廖X的本职工作,属于廖X的职权范围,这一事实有证人陈X强的证言以及同案廖X的供词可以证实,因此廖X的行为构成职务侵占罪而非盗窃罪,作为协助廖X将厂里的物料输送器偷运出厂的上诉人叶XX,其行为同廖X的行为构成共同犯罪,所以在定性上应当认定为职务侵占罪而非盗窃罪。 三、一审法院对叶XX的量刑畸重。 叶XX在共同犯罪中是从犯,因为犯意的提起,作案的分工都是由同案廖X完成的,在共同犯罪中上诉人叶XX也只是起辅助作用的,因此上诉人叶XX属于从犯。另外,叶XX认罪态度较好,自归案后一直如实交待自己以及同案的罪行,协助公安抓获同案人,有明显的悔罪表现,无前科,且又有立功情节,所以对上诉人叶XX的量刑应当比同案廖X轻许多才合理。 综上所述,一审法院对上诉人叶XX以盗窃罪判处有期徒刑10年,在事实的认定上以及定性上都是错误的,在量刑上也是畸重的,请求二审法院依法予以改判。
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