贩卖毒品案件毒品数量的认定

发布日期：2015-06-12 作者：邓世运律师

毒品数量，不是贩卖毒品犯罪案件量刑的唯一情节，但是极为重要的情节。（参阅文章:《毒品数量与毒品犯罪案件量刑的关系》）认定毒品数量，是贩卖毒品犯罪案件进行量刑辩护和死刑辩护的重要一环。从刑事辩护的角度，认定毒品数量中有两个问题非常值得关注。
一、有吸毒情节的贩毒人员的毒品数量认定
2014年11月19日《南方都市报》报道，2014年1月至10月，广州两级法院审结的毒品犯罪案件中，四成毒贩吸毒。《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（2015年）规定：对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。
准确理解上述规定，应该注意三点：（一）一般情况下，是按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，而非按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，该规定修改了《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（2008年）的相关规定；（二）购买的毒品数量无法查明的，才按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；（三）确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。
在运用上述规定辩护时，应该注意两点：（一）避免如下辩护：查获的毒品是被告人用于自己吸食，主张从毒品数量中剔除。司法实践中，有相当一部分被告人会这样辩解。根据上述规定，这样的辩解是不会被采纳的，正确的做法是将吸毒情节转化为量刑辩护意见，即主张“量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节”；（二）对于购买的部分毒品并非用于贩卖的，如果辩方主张将非用于贩卖的该部分毒品从购买的毒品数量中剔除，辩方承担举证责任。
二、毒品的纯度不影响数量认定但具有量刑意义
《刑法》第三百五十七条第二款规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。据此，毒品的纯度并不影响毒品数量的计算。
毒品的纯度，影响到它的毒性，纯度不同，其社会危害性也不同。行为的社会危害性是量刑考量的因素之一，所以，不同纯度的毒品对社会危害的差异，量刑时应当予以考虑。
最高法院、最高检察院、公安部的《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》明确规定，可能判处死刑的毒品犯罪案件，毒品鉴定结论中应有含量鉴定的结论。《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（2008）明确规定，毒品数量达到实际掌握的死刑数量标准，具有下列情形之一的，可以不判处被告人死刑立即执行：……（3）经鉴定毒品含量极低，掺假之后的数量才达到实际掌握的死刑数量标准的，或者有证据表明可能大量掺假但因故不能鉴定的；……
在认识到毒品的纯度对量刑有意义的情况下，也应该清晰的认识到，鉴于毒品的纯度不影响毒品数量的认定，即使毒品的纯度再低，适用的法定刑幅度，也不能降低，即纯度再低，也只可以在该法定刑幅度内进行考量。据此，得到的关于量刑辩护的启示是，对于涉案毒品纯度明显低于同类毒品正常纯度，可以主张在相应法定刑幅度内对被告人从轻处罚。

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