定金、违约金与损害赔偿金的关系

【问题】定金、违约金与损害赔偿金的关系。

【回复】（1）定金与违约金并存时，定金与违约金不能并用，只能选择其一适用。《合同法》第一百一十六条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

（2）定金与损害赔偿金并存时，定金与损害赔偿金可以并用。定金具有非补偿性的特点，其适用不以实际损害的发生为前提，因而其与损害赔偿金在性质上并不矛盾，在功能上互补，定金具有惩罚性，损害赔偿金具有补偿性，因此两者可并用。

（3）违约金与损害赔偿金并存时，两者原则上不能并用。我国合同法上的违约金的性质属于约定违约金，以补偿性为其基本功能，损害赔偿金也以补充性为基本功能，故两者的基本功能相同，由此决定了两者原则上不能并用。但是可以在两者之间取高者适用。

①违约金＜损害赔偿金，可要求增加；

②违约金＞损害赔偿金（过分高于损害赔偿金），可要求予以适当减少；

③违约金＞损害赔偿金（高于损害赔偿金但不过分），适用违约金。

（4）定金、违约金与损害赔偿金并存时，可分如下两步走：

①比较违约金、损害赔偿金的大小，以确定违约金的适用数额；

②违约金确定后，比较违约金与定金数额，从中选出一个最有利于非违约方的方案来。