司法考试刑法总论法考点：不真正不作为犯：不履行造成或可能造成危害结果

　　不履行造成或可能造成危害结果（而不为） 　　1.前提条件（结果避兔可能性） 　　该项有个前提条件，就是客观上要有履行的可能性，即结果避免可能性。如果行为人再 怎么尽力作为，危害结果仍不可避免的发生，那么行为人不构成不作为犯罪。 　　这便要求危害结果的发生和不履行义务之间具有因果关系。如果危害结果的发生不是 不履行义务导致的，那么行为人不构成不作为犯。 　　例1，大叔带邻居小孩游泳，小孩落水，大叔会游泳，但是小孩掉进湍流漩涡，大叔根本无法救助，漩涡吞没了小孩，大叔不构成不作为犯。 　　例2，交通肇事罪中有个法定刑升格条件“因逃逸致人死亡”。如果受伤者被撞成头盖骨破裂，瀕临死亡，即使立即送最近的医院抢救也无法挽救生命，这种情况下肇事者逃逸，受伤者死亡。肇事者不属于“因逃逸致人死亡”，只属于“肇事后逃逸”。 　　2.履行程度 　　第一，行为人要真诚努力履行，否则视为没有履行。 　　例如，甲交通肇事致乙重伤，甲故意不用车送乙去医院，而是背着乙跋山涉水去医院，乙因为未得到及时救助而死亡。在此，甲貌似履行了救助义务，但是没有真诚努力履行，视为没有履行，构成不作为的故意杀人罪。 　　第二，不要求冒生命危险去履行。 　　例如，大叔带邻居小孩游泳，小孩落水，大叔会游泳并去救助，但小孩紧抓大叔脖子不 放，两人都要淹死时，大叔放弃救助，不成立犯罪。