总包合同因未取得规划许可证而无效的,分包合同是否还有效?|民商事裁判规则

作者：唐青林 李晓宇 民商事裁判规则
一、分包合同建立在总承包合同之上


双方当事人签订分包合同的目的及权利义务，均与总承包合同有关，工程的范围、工期等也受到总承包合同的限制，故分包合同的订立，是建立在总承包合同合法的基础上。


二、总承包合同无效的，分包合同随之无效


《建设工程解释二》第二条规定，未取得建设工程规划许可证的情况下，建设工程施工合同无效，而其立法根据在于未取得许可的建设工程可能会危害公共利益。虽然对工程进行分包的承包人并非发包人，也不承担完成审批手续的义务，但分包工程属于总工程的一部分，故总工程未取得建设工程承包许可，也会导致分包合同无效。