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承揽合同纠纷-案情叙述经过-疑问解答

黑龙江－哈尔滨 01-20 05:15 悬赏 0 发布者:artyun…… 给我留言回答:(14)

案情叙述经过
甲方：原告
乙方（我方）:被告
工程总造价：141400元
2012年9月18日签订合同。（我方按甲方使用要求设计了效果图纸）当时甲方经理（负责人）说用2年就要拆除，不打算在此投资过多，所以他选的施工用料也不是特别好的，甲方口述没有证据（当日甲方经理（负责人）主动向我索要2000元，我方没有证据）
    甲方说基础做完了要求我方进场施工，2012年11月13日我方正式进场施工，2012年11月18日时，施工进行到彩钢房架子要用吊车，当时我方租赁的吊车已进场，甲方以基础未到养生期为由不让我方吊车施工，甲方还要求帮我找天价百吨级吊车因利润太低我方没有同意，因此造成6人停工。（吊车损失500元，合同约束：因甲方原因造成停工，甲方负责乙方施工人员的误工费每人每天200元）
    2012年11月29日甲方同意继续施工，施工过程中甲方要求添加窗户，我方为其垫付的货款和运费（有双方确认图纸和施工后对比为证）；施工进行到彩钢房上盖板房盖阶段，刚刚安装完时,甲方对合同的约束不管不顾依然在未交工前将车辆与货物存放在彩钢房内（有多张手机照片和工人为证，合同约束：工程未验收甲方提前使用的，视为验收合格，出现任何问题由甲方负责。）
    2012年12月4日，施工进度进行到检查加固阶段，我方把外围区域交给甲方验收，可在验收过程中，甲方多次挑一些外观上小刮小碰的地方让我方修复（甲方经理负责人再次示意我，我方主动又给2000元，我方也没有证据），彩钢房材料运输和施工过程中造成的小刮小碰是没有办法避免的，就这样，我方还以最大努力为甲方尽力去修复，可就在检查修复过程中甲方以我们修复得不好为由突然将我方施工工人强制撵出密封式的施工场地，还将我方所有施工工具和设备全部非法扣留，也不给我方开收据。当时我方工人和经理都多次给110打电话，（报警时大概内容：我们活还没干完呢就就把我们工人撵出来了，工具和设备都给扣压了）110应该有录音。警方不出警让我方自己跟甲方沟通解决，就这样我方经理跟甲方沟通打电话甲方不接，发短信也不回，没办法我方只有提前撤离。
    2012年东北下了最大的一场雪（降雪量厚约24CM）之后，甲方代表就给我方经理打过一次电话说房子有问题房屋倾斜，让我方去修复，首先甲方在依据合同验收合格的前提下未给我方结算工程款（1.54万工程款+0.14万元垫付款）1.68万元，在加上工人在检修彩钢房的状态下就将我方工人撵出工地，还非法扣留我方工具和施工设备，我方也拒绝去维修，也未到现场看房屋倾斜是什么原因导致的。（甲方基础部分不在我方的承包范围内，我方只负责地面以上作业，我方分析甲方基础本身就存在问题，将近6米高的房子甲方的地面才做到20CM厚还未加钢筋，基础做到30CM的深度，我方也跟甲方沟通过基础存在问题，甲方说因基础原因出现的问题与我方无关，合同上也明确标明基础问题与我方无关。彩钢房的所有用料都是经过甲乙双方认定签字的，我方的用料也符合合同标准）
之后甲方将我方起诉，起诉状所诉：被告所建钢结构房屋质量严重不合格，尚未交付使用既发生倾斜。经原告多次要求被告进行维修，被告始终拒绝修复。原告为维护合法权益不受侵害特向法院提起诉讼，要求被告返还工程款12.6万元，并支付违约金4.242万元。（就给我方打过一次电话，还说多次要求进行维修）

>>>>>>>>>>>>>要了解的问题

问题补充：

-----------------------要了解的问题---------------------

1、基础部分不是我方承包，甲方同意我方进场施工后又以基础养生期不够为由中途要求我方停工，导致我方停工10天，我方是否可以依据合同要求对方进行赔偿误工费以及导致的损失和余款拖延10天索要合同违约金？
2、我方为其垫付的货款和运费（有双方确认图纸和施工后对比为证）；我方只有收据没有发票，也没有甲乙双方做变更签字，我方用何种途径能要回我方颠覆的货款和运费？
3、甲方对合同的约束不管不顾依然在未交工前将车辆与货物存放在彩钢房内（有多张手机照片和工人为证，合同约束：工程未验收甲方提前使用的，视为验收合格，出现任何问题由甲方负责。）法律是否会根据此条件给甲方定义为验收合格？或追究质量责任？
4、就在工程接近尾声检查修复过程中甲方以我们修复得不好为由突然将我方施工工人强制撵出密封式的施工场地，还将我方所有施工工具和设备全部非法扣留，现场不家施工未用完的钢料。当时我方工人和经理都多次给110打电话，（报警时大概内容：我们活还没干完呢就就把我们工人撵出来了，工具和设备都给扣压了）110应该有录音。警方不出警让我方自己跟甲方沟通，就这样我方经理跟甲方沟通打电话甲方不接，发短信也不回，没办法我方只有提前撤离。我方认为甲方的行为严重的影响了施工质量。我方的分析是否在法律上占有明显优势？110的录音是否会成为证据？非法扣压我方工具我怎样能讨回工具的损失？
5、2012年东北下了最大的一场雪（积雪量厚约24CM）之后，甲方代表就给我方经理打过一次电话说房子有问题房屋倾斜，让我方去修复，首先甲方在依据合同验收合格的前提下未给我方结算工程款（1.54万工程款+0.14万元垫付款）1.68万元，在加上工人在检修彩钢房的状态下就将我方工人撵出工地，还非法扣留我方工具和施工设备，我方也拒绝去维修，也未到现场勘察房屋倾斜是什么原因导致的。（甲方基础部分不在我方的承包范围内，我方只负责地面以上作业，我方分析甲方基础本身就存在问题，将近6米高的房子甲方的地面才做到20CM厚还未加钢筋，基础做到30CM的深度，我方也跟甲方沟通过基础存在问题，甲方说因基础原因出现的问题与我方无关，合同上也明确标明基础问题与我方无关。彩钢房的所有用料都是经过甲乙双方认定签字的，我方的用料也符合合同标准）。我方因甲方的种种做法和原因未去现在勘察和拒绝维修，在法庭上是否对我方不利，能有哪种后果？
6、在工程用料上我方的用料也符合双方签字认定的标准，非我方承包范围基础部分我方认为严重不足，如果申请鉴定，鉴定部门是否会不考虑双方签字认定的材料标准，而对我方用料技术有所质疑，如果最后鉴定结果是基础和房屋质量都有问题？如基础和房屋质量都有问题我方应该承担什么样的责任？
7、甲方起诉状所诉：被告所建钢结构房屋质量严重不合格，尚未交付使用既发生倾斜。经原告多次要求被告进行维修，被告始终拒绝修复。原告为维护合法权益不受侵害特向法院提起诉讼，要求被告返还工程款12.6万元，并支付违约金4.242万元。
我方以给法院打电话了，甲方已经举证，我人在外地暂时没有办法回去阅卷，甲方的诉讼请求如此犀利，能否帮我分析下甲方必须得具备什么级别的证据而提出这么过分的要求？
8、我方是2012年1月16日接到的法院传票，传票上写的是“承揽合同纠纷”，开厅日期是2012年3月6日，举证期限是2012年1月14日至2012年3月6日。如果我方要求反诉，应该在什么时间最好？有没有申请工程鉴定的必要？如果申请鉴定是我申请还是甲方申请？我方拿钱还是甲方拿钱？如果我方对鉴定部门的鉴定结果质疑是否有权在找上一级的鉴定部门鉴定，是否还要再交一次鉴定费用？我方现在是否有权利到施工现勘察？
9、根据以上总结此案对我方有利益之处是否多些？是否还有对我方有利的重点我方没有主抓住？我应该多注意哪些？
10、此安最坏能打到什么结果，帮忙尽最在努力分析就好？

注：如需要提供传票与合同扫描件级其它资料，请告诉邮箱！

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[辽宁-沈阳]
李保忠律师 VIP
电话：13840508677
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回复时间： 2013-01-20 08:39

案情较为复杂，建议委托律师帮助。可以将材料发到我的邮箱。

[广东-广州]
毕丽荣律师 VIP
电话：13049633889
3918215积分

回复时间： 2013-01-20 08:48

你要收集对你有力的资料也就是相关证据，准备起诉。

[湖北-武汉]
武昌陈哲律师
113821积分

回复时间： 2013-01-20 08:56

你情况当面咨询

[北京-朝阳区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2013-01-20 09:23

你描述的情况已经大致了解，那么根据你对案情的描述，针对你提出的问题分别解答如下：

我的补充： 2013-01-20 09:26

1、基础部分不是我方承包，甲方同意我方进场施工后又以基础养生期不够为由中途要求我方停工，导致我方停工10天，我方是否可以依据合同要求对方进行赔偿误工费以及导致的损失和余款拖延10天索要合同违约金？

工程基础部分既然不是你方承包，那么基础养生期长短应当由甲方对你方进行告知，或者甲方自行完成，与你方无关，在甲方未告知养生期长短的情况下，甲方同意你方进场施工你方有理由认为养生期已经完成。那么甲方再次以基础养生期不够为由要求你方停工，属于违约行为，你们可以根据合同约定向甲方要求赔偿误工费及其他直接经济损失，并追究甲方违约责任，要求其支付合同约定的违约金即可。

我的补充： 2013-01-20 09:30

2、我方为其垫付的货款和运费（有双方确认图纸和施工后对比为证）；我方只有收据没有发票，也没有甲乙双方做变更签字，我方用何种途径能要回我方颠覆的货款和运费？

合同中没有约定你的垫付义务，你无需垫付。但实际上你已经垫付的情况下，那么收据和发票也可以作为证据使用，另外双方确认的图纸和施工对比图也可以作为辅助证据使用，能够证明你们垫付货款和运费的事实即可。你方垫付的货款和运费作为债务处理即可，由甲方归还。你们可以要求甲方立即归还，否则可以通过民事诉讼途径解决。
那么作为债务如何处理呢？
债务已经到期的情况下，你可以要求对方立即归还欠款和利息，如果有因此造成的实际经济损失的，可以要求对方一并赔偿。
民间借贷利息有约定的按照约定处理，约定利息不得高于银行同期贷款利息的4倍。没有约定利息的，可以要求按照银行同期贷款利息支付,对方同意即可。但如果对方不同意,那么实践中法院通常不会支持.
对于欠款追讨有很多途径，比如与对方进行协商，要求支付，协商是做好的办法.
如果协商不成，你可以委托律师向对方发律师函。律师函可以对债务人起到催告和警示的作用，催促对方及时还款，承担违约责任等，比起司法途径要便捷许多，但律师函没有强制性，如果对方拒不归还，最终还是需要提起诉讼。
如果找不到人可以向法院起诉，法院会公告送达缺席判决，你取得胜诉判决后可以向法院提供对方财产线索，如对方名下的车辆、房屋或存款等，申请强制执行，冻结拍卖上述财产，用来偿还你的债务。
有欠条的可以使用欠条作为证据,没有欠条可以使用其他证据，如银行转账记录、电话录音、证人证言等，能够证明欠款事实和欠款金额即可。
债权债务纠纷诉讼时效为2年，自知道或应当知道侵权行为发生之日起计算。
建议协商解决,协商不成可以起诉,也可以委托律师代为诉讼。

我的补充： 2013-01-20 09:33

3，甲方对合同的约束不管不顾依然在未交工前将车辆与货物存放在彩钢房内（有多张手机照片和工人为证，合同约束：工程未验收甲方提前使用的，视为验收合格，出现任何问题由甲方负责。）法律是否会根据此条件给甲方定义为验收合格？或追究质量责任？

有合同的从合同约定，既然合同中明确约定在工程未验收时甲方提前使用的，那么视为验收合格，这样的约定并不违法，只要双方自愿签订的即有效。甲方在工程未验收前使用房屋，你方可以就此认定为验收合格，因此导致的其他问题由甲方单方承担，与你方无关。
当然，关于质量问题的追究，实践中有时法官的判断也不会仅仅的死板依据合同约定，即便有这与的约定，很多时候法院也会走一个鉴定程序，对工程的质量做鉴定，根据鉴定结论确定是否存在质量问题。

我的补充： 2013-01-20 09:36

4，我方认为甲方的行为严重的影响了施工质量。我方的分析是否在法律上占有明显优势？110的录音是否会成为证据？非法扣压我方工具我怎样能讨回工具的损失？

甲方在你方施工的过程中，无故将工人强行驱逐，并扣留了施工使用的工具，这已经构成了违约行为，严重影响了施工进程和施工的质量，因此导致的工程质量问题应当由甲方自行承担，从这一点看你方是握有主动权的，具有优势。110的报警录音可以作为证据使用，那么对方扣押你的工具你也可以要求退还，并要求对方赔偿你因此造成的直接经济损失，对方拒绝的你也可以通过诉讼途径解决。

我的补充： 2013-01-20 09:40

5，我方因甲方的种种做法和原因未去现在勘察和拒绝维修，在法庭上是否对我方不利，能有哪种后果？

如果单纯是你方自身原因没有对工程进行检验和维修那么你方肯定要承担相应责任的，但目前的情况与你方并没有关系，所以你方也不需要承担任何责任，在法庭上你方只要对甲方的过错进行举证，说明甲方过错即可将甲方的主张推翻。根据你描述的情况，主要从两个方面说明即可。
第一，房屋倾斜的原因在于基础工程养生期的问题，而这一问题合同早已明确约定与你无关，且对方也人可靠是由于基础工程养生期不足导致的，和你方并没有关系。
第二，你方在后期验收维修过程中在甲方强制性中止，并不是你方没有进行过维修工作，110报警记录等都可以作为证据使用，你向法庭出示后说明即可。

我的补充： 2013-01-20 09:47

6，在工程用料上我方的用料也符合双方签字认定的标准，非我方承包范围基础部分我方认为严重不足，如果申请鉴定，鉴定部门是否会不考虑双方签字认定的材料标准，而对我方用料技术有所质疑，如果最后鉴定结果是基础和房屋质量都有问题？如基础和房屋质量都有问题我方应该承担什么样的责任？

不会，对于双方工程的用料质量是否符合合同标准，只要双方都认可的，那么就不存在鉴定的问题了。鉴定中心不会主动去调查鉴定是否合格，只会针对申请鉴定的部分做鉴定，没有申请的部分鉴定中心不会去做鉴定。所以既然你方的用料都符合双方约定，双方也都签字认可了，那么就不存在是否需要鉴定的问题，鉴定中心在鉴定过程中会直接认定你方用料合格，不会有所质疑。
针对基础部分经过鉴定后有质量问题的，当然应当由基础工程承包方承担相应责任，和你们无关，由甲方自行向基础工程承包方主张权利即可。而针对你们施工的部分，已经有双方对施工问题的认可签字，不存在鉴定的问题。

当然，如果对方针对质量问题要求你们赔偿，必须对质量问题进行举证，至少他们应该做两方面工作，第一方面对于质量问题双方认可的签字做出解释，为什么当初认可了现在又提出赔偿，第二方面，谁主张谁举证，既然甲方说质量有问题那么甲方就必须拿出鉴定结论认定质量问题，否则主张不成立。
你方只需要出示对方提前使用验收合同和对方对材料认可的签字即可。

不过这里需要说明的是，一旦经过鉴定你方施工质量确实有问题，那么你方应当承担相应违约责任。

我的补充： 2013-01-20 09:51

7，我方以给法院打电话了，甲方已经举证，我人在外地暂时没有办法回去阅卷，甲方的诉讼请求如此犀利，能否帮我分析下甲方必须得具备什么级别的证据而提出这么过分的要求？

对于一个诉讼来说提出任何诉讼请求都不存在是否过分的问题，这是正当的诉讼权利，对方可以针对该工程提出任何诉讼请求，但能够得到法院的支持就要看他的证据情况和法官对案件的判断了。仅仅针对诉讼请求的内容来看没有任何问题，这样的请求也不过分，至于对方有什么级别的证据我们做律师的是没有办法仅凭你的描述凭空臆断的，只有到法院阅卷后才能知道，这里给你胡乱猜测一个结果显然是不负责任的表现，而针对证据也无非就是书证物证证人证言等，不必拘泥与证据形式。

对方已经起诉并举证的情况下，你作为被告应当在举证期内举证，没有时间去参加法庭诉讼是很不明智的选择，因为如果你不予理睬或者态度消极，放弃自己答辩的机会，那么法院很可能会支持对方的诉讼请求，对你相当不利。而根据你描述的情况你方的理由和证据都是比较充分的，应当积极出庭应诉给对方以还击。

我的补充： 2013-01-20 09:57

8，如果我方要求反诉，应该在什么时间最好？有没有申请工程鉴定的必要？如果申请鉴定是我申请还是甲方申请？我方拿钱还是甲方拿钱？如果我方对鉴定部门的鉴定结果质疑是否有权在找上一级的鉴定部门鉴定，是否还要再交一次鉴定费用？我方现在是否有权利到施工现勘察？
（1）如果你方要进行反诉，那么在15天举证期内可以，当庭提出也可以，这个没有好不好的，看你方对反诉案件的准备情况，法律都是允许的。
（2）对于工程鉴定是肯定有必要的，如果对方主张工程质量不合格，但又拿不出不合格的鉴定报告，那么就由你方来申请鉴定，认定合同即可，如果双方都不做鉴定，这么这个案子可能就无限期拖延下去了。更何况针对工程质量问题，是必须要有鉴定结论做判决依据的，所以鉴定是需要做。
（3）申请鉴定一般是由提出质量问题的主张一方来做，本案中既然原告主张质量有问题，那么应当由原告申请。当然你作为被告也可以申请，原告不申请你来申请即可。
（4）对于申请鉴定，谁申请的费用谁垫付，最后由败诉方承担。如果原告申请那么费用由原告支付，如果你申请那么你垫付，最后谁败诉谁承担这个鉴定费用。
（5）对于鉴定结论，如果你方不服，可以申请重新鉴定一次，由法院摇号选择其他鉴定机构即可，不需要原鉴定机构的上一级。你方申请重新鉴定费用由你方垫付，最终由败诉方承担。
（6）对于施工现场勘查也是一种证据形式，你方当然可以申请，这是你方的正当权利。

我的补充： 2013-01-20 10:03

9，根据以上总结此案对我方有利益之处是否多些？是否还有对我方有利的重点我方没有主抓住？我应该多注意哪些？

根据你描述的案情和证据情况，本案对你方有利，你这里需要注意的是一定要在法院给你的举证期内进行举证，并积极参与诉讼，出示你上述的证据，如双方对合同的约定，基础工程的约定，甲方提前使用房屋的照片等，甲方将你方工人强行驱逐的证据等向法庭出示，证明甲方有过错因此导致的所谓质量问题与你方无关即可。

我的补充： 2013-01-20 10:05

10、此安最坏能打到什么结果，帮忙尽最在努力分析就好？
本案最坏的打算也许是你工程质量真的有问题，对方也申请鉴定了，你方需要对工程质量不合格进行返工，当然这需要在法庭对工程质量认定不合格与你有关的情况下，否则你即便工程有质量你也不需要承担责任。
建议积极应诉，将你掌握的甲方过错的证据逐一向法庭出示应诉答辩即可。

追问：

-------第一次追问--------

一、我方分析认为房屋造成倾斜的主要原因，第一：基础养生可能存在问题，第二：基础设计也存在最主要的问题,第三：直接原因2012年东北下最大的雪积雪厚约22CM导致房屋倾斜，这些都可能都造成房屋倾斜的因素。但我分析骨架部分由于基础支撑力不够有可能出现断裂开焊。我方应该从哪方面着手进行申请鉴定？还是全部都要鉴定？怎样鉴定对我方有利？

二、针对我方施工工人被撵出施工现场的证据方面，凭借110的录音和工人作证可以吗？110录音取证是我方去取证还是法院取证？如果我方去取证需要通过什么途径？

三、施工工具和设备在甲方非法扣押时也拒绝给我方出收据，我方应该通过什么方式证明工具和设备的名称和数量？

四、还有一点我之前忘记提了，双方签订的销售安装合同，我方对彩钢房保修一年，基础导致的问题不在内，天灾人害不可抗拒力不在内，保修一年对我方现有情况是否不利？

我方顾虑：甲方公司实力和经济实力确实挺大，我方在本地找律师是否为上策？在异地找律师我方又怕异地对本地法院法官程序不熟。如果不请律师我方对法律的认知能力和应变能力有限，请给我一个最好的建议！

回答：

1，你方认为是基础工程的原因导致房屋倾斜的肯定要针对基础工程部分做鉴定，一旦鉴定为基础工程原因你们就摆脱了关系，所以从基础工程质量问题入手最有利。
2，110报警的录音是最直接的证据，你们个人是无法调取的，需要向法院申请调取。另外对于当天的情况，现场的录像、工人的证人证言等都可以作为证据使用。作为辅助证据，证明当时的情况即可。
3，工具设备的名称和数量你不确定的情况下，可以通过施工的工人来统计登录，最好有明确的详单和文字说明，如果你方实在无法取得，那么在诉状中只要大概说明工具的基本情况即可，其他详细情况可以申请法院调取。
4，保修期1年在实践中也是比较常见的，没有什么不利的。再说即便你觉得时间长了也是无法更改的了，除非对方同意。
5，人脉资源在司法实践中和案件审理中的确能起到一定的作用，本地律师受当地法官的影响也不在少数。既然你担心对方会通过某些途径干涉杆件的公平性，那么你方也大可疏通一下关系，这样两方平衡的情况下，自然就是看哪一方证据充分了。
而对于所谓的流程不熟悉来说，这一点都是次要的，司法流程都是固定的，没有什么熟悉与否的问题。且律师执业都不受地域限制，你当然可以委托外地律师处理本案。不过就本案而言，根据你描述的情况，你方的证据是比较乐观的，如果你对找关系这事没什么信心，那么我建议你还是委托当地资源丰富的律师更为妥当。

追问：

----------第二次追问----------

一、至于造成房屋倾斜的原因我方也是在现场施工时根据甲方的基础情况分析的！我方有没有权力在申请鉴定前去施工现场勘察一下（施工现场是封闭的，甲方可能不会配合）？有没有什么好的办法和正规渠道申请去现场勘察？这样我可以根据勘察结果选择鉴定方式。我可不可以要求鉴定中心对基础和天气灾害同时进行鉴定？同时鉴定对否对我方有利？鉴定费用是一样的吗？

二、工具和设备的数量我方有统计，但当时甲方无理扣押时不给出收据，我怕我方提出工具和设备的数量甲方矢口否认！我应该如果应对？

三、我在本地的律师圈子里没有认识人，也不了解这个行业，如何找一个有丰富资源和经验老道的律师我无从下手，有没有什么好的方法能让我找到这样的一个不怕得罪人的律师呢？有没有什么更直接更有效的办法？这样的律师要符合什么标准？

回答：

1,如果你们没有直接证据证明房屋倾斜原因是甲方基础工程造成的，那么你方可以向法院直接申请勘察鉴定，对于天气灾害造成的不利后果也可以申请一并鉴定，同时鉴定对你方也没有不利之处，能够证明你方对于房屋倾斜无过错即可，鉴定费用肯定会稍有不同，因为鉴定项目有所增加的费用也会相应增加，具体费用请你咨询鉴定机构，每个机构收费不太一样。
2，对于工具和设备数量等数据你方既然有统计那么直接向法庭出示即可，如果甲方否认那么甲方必须出示相反证据，否则法院应当认定你方的证据，所以对这一点来说甲方口头否认是没有法律效力的，必须拿出证据证明，没有证据证明的法院会支持你，你只需将现有证据向法庭出示即可
3，所以不怕得罪人这个概念其实在我们律师圈子内几乎不存在，什么叫得罪人呢，秉承法律理念为当事人维护合法权益是律师的基本准则，我相信稍有执业道德的律师都知道这个道理。如果你向找这样的律师可以在北京地区选择，我不是说地方的律师执业水平不好，而是在北京这个地方，相对来说法律比较透明，律师办案的数量也相对地方高一些，经验更要丰富。
另外，如果你决定找律师可以直接电话联系律师带上你的资料和律师把你的案件详细谈一谈，你根据律师对案件的判断和想法以及将来的诉讼预期做个判决，看看律师是什么样的风格再决定，仅凭网上的文字实在无法做出准确判断。

追问：

----------第三次追问------------

今天我电话联系上了审判员，因为我老婆预产期15天后是开庭的时间，孩子生下来有许多事情需要做（家里情况特殊没办法离，别人也无法代替我去处理此案），我想跟审判员谈谈延后举证和开庭的日期，审判员告诉我这个延时最多也就几天（感觉审判员好像不想给我延后）。我跟审判员的谈话过程我分析，甲方已经跟审判员之前有所“沟通”，审判员还跟随甲方看了施工现场，审判员说我方怎么把房子施工都成这样了（话指我们的施工质量不好），然后我反驳说了一些对我有利之处的话如：基础部分不是我方负责范围，基础绝对不符合要求，还有甲方在未验收完就把我方正在施工的工人驱赶出工地还扣留工具等等之类的话，审判员回避对我方有利之处的评论，直接就劝我和甲方合谈，然后还误导我说：如果要打官司还得需要花鉴定费，也不少钱！（意思好像是必须得我拿这个钱，但没直说）我说合谈可以甲方得把工程款先给我方，我方才能以帮忙的方式去帮甲方维修，审判员就说你给甲方修完他们自然就给你钱了！我说：甲方要想给钱就早给了何必托到现在，我也没有跟审判员谈太久，打完这通电话让我的疑惑增添了许多，我对审判员的公平公证性纯在顾虑！

有以下问题需要您帮我解答:

1、我的特殊情况在法律上能获得多少天的延后举证和开庭的时间？我人在外地如何申请？

2、我想了解审判员有没有跟随甲方（原告）去看施工现场的责任和义务？

3、如果我方反诉是否可以要求更换审判员？

4、我是否有权申请对开庭审判过程中进行视频录像？（我方保存，可对审判员行为有所约束）

5、有没有更圆滑的方法解决这种腐败现象？我也不想让审判员对我方印象不好！

6、我请的律师有没有责任为我出谋化策，还是简单的走走司法程序就算完成任务？

7、如果我方反诉可不可以不申请工程鉴定，让甲方先申请对我方是否有利？

8、如果能证明我方工人是在没有验收完毕，施工检修的状态下（现场还有很多料没用完）被甲方强行赶出封闭式的施工现场的话，是否就不存在工程鉴定这个过程了？法官是否可以考虑我方因甲方原因导致无法正常施工无需对施工质量承担任何责任？

回答：

1、我的特殊情况在法律上能获得多少天的延后举证和开庭的时间？我人在外地如何申请？
法律没有对延期开庭的时间做明确具体的规定，只要在审限之内都可以，民事案件一审审限为简易程序3个月，普通程序6个月，你描述的情况长也长不到太久，因为毕竟不能超过审限。至于具体多少天你们双方协商，最后还是有法院自行决定。你在外地只能和法官打电话沟通，或者委托当地律师办理

2、我想了解审判员有没有跟随甲方（原告）去看施工现场的责任和义务？
如果案件审判有这个必须的，法官可以现场勘查，但这并不是强制性的，看法官对案件的认定，如果有必要就去，否则可以不去。

3、如果我方反诉是否可以要求更换审判员？
如果你认为法官和对方当事人串通并且有证据证明的，可以向法院申请回避，要求更换审判员。你提交书面申请及证据材料，由审判委员会审查后决定，如果你证据充分就没问题。和你是否反诉没关系，你不申请回避的话反诉还是这个同案法官。

4、我是否有权申请对开庭审判过程中进行视频录像？（我方保存，可对审判员行为有所约束）
不能，法庭上严谨一切录音录像，除非是媒体公开，这个都还是需要提前申请，经过法院同意才可以的，当事人一律禁止对庭审过程进行录像。

5、有没有更圆滑的方法解决这种腐败现象？我也不想让审判员对我方印象不好！
你这个问题提的很有意思，你有证据证明审判员腐败的你可以直接申请回避，甚至可以直接向当地检察院举报，但如果你没有的话我建议你个人和审判员好好沟通，搞好关系，虽然我们不提倡这种方式，但有时候仅凭对公平正义的向往是不能解决问题的，能够把案件做到最理想的状态达到目的才是有意义的。

6，我请的律师有没有责任为我出谋化策，还是简单的走走司法程序就算完成任务？
你委托的律师当然要为你出谋划策，但仅限于法律途径之内的，或者你们之间合同约定的范围内的，其他的你的律师没有这个义务。

7，如果我方反诉可不可以不申请工程鉴定，让甲方先申请对我方是否有利？
这个问题已经反复回答过你，你这样想是不可能实现的，谁主张谁举证，你要反诉当然主张对方基础工程有问题，你要证明他基础工程有问题当然要申请鉴定，不鉴定根本无法证明。让甲方申请的确对你有利，既证明了他们基础工程有问题还给你省钱了，说句玩笑话，那真是甲方脑袋让门夹了才会那么做。

8，如果能证明我方工人是在没有验收完毕，施工检修的状态下（现场还有很多料没用完）被甲方强行赶出封闭式的施工现场的话，是否就不存在工程鉴定这个过程了？法官是否可以考虑我方因甲方原因导致无法正常施工无需对施工质量承担任何责任？

对于整个工程的鉴定是必须的，即便能够证明甲方违法清退你方工人的行为，但违法清退对于你们以前的施工并不一定存在实质影响（这是完全站在一个公平角度讲），所以鉴定还是必须的，当然法官也会对这个因素做一个考量，但应该不会作为认定质量不合格的主要因素，还是要看鉴定结论，具体就看你遇到一个什么样的法官，法官如何认定了。

[山东-青岛]
徐志远律师
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回复时间： 2013-01-20 09:36

1、如果有证据证明对方原因导致停工，可以要求赔偿的；2、如果有证据证明为对方垫付和合同约定以外的款项；可以在一审提出反诉没勇气对方给付；3、关于对方把车辆与货物存放在彩钢房内，的问题我认为不构成提前使用和接收，但是对方报你们赶出施工现场，扣留工具的行为，应该属于接受使用了，应该视为验收合格了4、赶出施工现场，扣留工具，造成的损失也可以提出反诉；5、关于工程质量，他们未经验收，强行使用，应该视为验收合格了；也可以对倾斜是什么原因导致的进行鉴定；6、材料案合同有证据即可；7、对方主张很多，有证据的合理的不多，你应该准备与合同有关的全部资料，按照起诉内容准备答辩，最好聘请律师进行；8、反诉最好在举证期间提出；9、你方胜算较大，注意的很多最好聘请律师帮助。10最坏的也不会达到对方的起诉要求，

追问：

回答：

1、当然要全面的鉴定。2、工人也可以主要还是110的证据，可以请求法院调阅；3、录音录像、工人证明，第三者证明等等有关的。4、保修和现在的问题没有关系吧！你不规定保修，也应该给人家保修的，这是建筑、安装的行业惯例吧！5、建议在当地找个知名度高，活动能力强的律师，那都有这方面的能人啊！

追问：

回答：

1、你们无法鉴定，自己的鉴定没有效力，应该申请法院委托鉴定；2、没有证据没有什么办法。3、到当地司法局，让他们推荐。

追问：