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本案是否先提起确认之诉，然后再提起给付之诉？

05-21 17:59 悬赏 0 发布者:惠琼SQR工…… 给我留言地区:海南－海口回答:(12)

本工作室代朋友（原告）咨询，海南省“文琼高速”征收了原告村民小组的19.523亩土地并在2017年4月1日拨付土地补偿费、安置补助费、补贴资金合计2266154元给村民小组，现时村民小组拟按其成员平均分配该款项。因原告家庭承包地（有农村土地承包经营权证）10亩按其四至判断大约有8亩在被征收的19.523亩土地范围内，而拟针对征地安置补助费、补贴资金提起民事诉讼。现在面临的问题是：原告如直接提起给付之诉（即要求被告村民小组支付若干征地安置补助费、补贴资金给原告），原告的诉讼请求因未知其《农村土地承包经营权证》中北X坡的10亩土地中有多少亩在被告村民小组的19.523亩范围内而无法明确。基于这一理由，原告认为，本案先提起确认之诉？（即确认原告《农村土地承包经营权证》中北X坡的10亩土地中有多少亩在被告村民小组的19.523亩范围内），再根据原告被实际征收的面积提起给付之诉，胜诉几率甚大。各位律师意下如何？恳求赐教！谢谢！

问题补充：

本案确认之诉与给付之诉原告的经济负担之浅析

一、给付之诉原告索赔项目及数额：
❶、2017年4月6日拨付被告村民小组帐户安置补助费890275元÷19.5218亩（琼文高速被告村民小组被征土地面积）＝45604元／亩（平均）×8亩（原告认为给付面积）＝364833元／亩（原告认为被告应给付原告的数额）。
❷、2017年4月6日拨付被告村民小组帐户补贴资金566538元÷19.5218亩（琼文高速被告村民小组被征土地面积）＝29021元／亩（平均）×8亩（原告认为给付面积）＝232166元／亩（原告认为被告应给付原告的数额）。
以上两项合计：❶ 364833元／亩十❷ 232166元／亩＝596999元（原告认为本案被告应给付原告的数额）。
二、给付之诉原告的经济负担评估：
①、原告预交的诉讼费：596999元（给付之诉原告诉讼标的）约人民币10000元。（原告参照本地（2018）琼9005民初2550号被告某村民小组侵害集体经济组织成员权益纠纷一案原告诉讼标的为553407.32元，诉讼费为9334.07元。
②、原告负担的委托代理费：596999元（给付之诉原告诉讼标的）×5﹪（律师代理费）＝29849.95元（一审）。
③、原告申请法院预付委托司法鉴定（即土地面积测量费：按原告《农村土地承包经营权证》载明涉案10亩土地的四至确定界址点及拐点并绘制《蓝线图》，然后与被告村民小组被征的19.5218亩《红线图》套图比对即可确定原告实际被征面积，其测绘费用约人民币5000元。上述三项合计10000元＋29849元＋5000元＝44849元。属原告起诉立案受理时缴纳的数额。
三、确认之诉原告的经济负担评估：1、本案先提起确认之诉（即确认原告《农村土地承包经营权证》中北X坡的10亩土地中有多少亩在被告村民小组的19.523亩范围内）。2、确认之诉，诉讼费约人民币100元。3、确认之诉委托律代理费5000元／件有可能。
4、原告申请法院预付委托司法鉴定（即土地面积测量费：按原告《农村土地承包经营权证》载明涉案10亩土地的四至确定界址点及拐点并绘制《蓝线图》，然后与被告村民小组被征的19.5218亩《红线图》套图比对即可确定原告实际被征面积，其测绘费用约人民币5000元。
上述三项合计100元＋5000元＋5000元＝11000元。属原告起诉立案受理时缴纳的数额。
综上、原告认为、从诉讼成本的角度看，确认之诉，原告的经济负担轻（即诉讼成本小）。给付之诉，原告的经济负担轻重（即诉讼成本大）。原告作为农民通过诉讼维权赞赏先通过确认之诉然后再提起给付之诉，虽然经历两个诉讼程序，耗时且讼累，但总比借钱打官司好受。各位律师意下如何？畅所欲言，谢谢！

本案，被告究竟应当给付原告多少补偿金，是根据原告被征收的承包地的数量确定。原告被征收的承包地的数量确定是原告起诉后受案法院法庭调查时应原告司法鉴定申请委托测绘，其测绘结果经庭审质证、认证而最终确定。显然，确认原告被征收的家庭承包地的亩数。不论先提起确认之诉还是直接提起给付之诉均是受诉法院法庭调查的目的。

为了最大限度减轻原告诉讼过程的经济负担，原告拟定先提起确认之诉，申请受案法院委托测绘并在庭审时确认被征收的范围内原告家庭承包地的亩数，计算出赔偿金额，再当庭将确认之诉的诉讼请求变更为给付之诉的诉讼请求并承诺庭审结束后按给给付之诉的诉讼标的补缴纳诉讼费及委托律师代理费。这样原告起诉时只需缴纳人民币约11000元就可启动本案诉讼程序、且确认被征收的范围内原告家庭承包地的亩数，计算出赔偿金额，90﹪胜诉。未知原告如此诉讼策略能否得法院支持？恳请各位律师赐教。谢谢！

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最佳答案

[上海-虹口区]
张向锋律师
电话：15921939500
530579积分

回复时间：2019年05月22日 07时52分

先提起确认之诉，再起诉给付之诉。

追问：

张律师您好！感谢您提出的建议。能说明理由吗？谢谢！

回答：

先确认原告被征用土地具体面积，才能起诉要求给付。

追问：

您好！本案原告赞赏您这一观点。至于如何操作问题，针对原告上述咨询问题最后补充，您的意见如何？

回答：

具体如何操作，需要依据具体证据材料来确定。这是无法通过咨询解决。术业有专攻，建议委托律师代理询问。

其它答案

[重庆-渝北]
仲夏律师 VIP
电话：18725685001
139210积分

回复时间： 2019-05-21 18:24

确认之诉是对请求确认的标的存在争议时才能提出，如果不存在争议，那么无法提出该项诉求；
建议直接提出给付之诉，在给付之诉审理过程中要求确认面积即可。

[河北-承德]
孙新律师
8388607积分

回复时间： 2019-05-21 19:29

您好，这个问题需要我们见面详细沟通

[山东-青岛]
徐志远律师
312948积分

回复时间： 2019-05-21 19:44

1、无需提起确认之诉。2、如果“村民小组”没有给付补偿费，按照自己认为的应该给付的面积数额直接提起给付之诉。3、如果村民小组已经给付但是面积和补偿数额不符，按照少给付的数额起诉给付。4、如果证据充分（有承包土地证有面积，还有实际被征收的情况，录音录像证人证言等等）90%以上的胜算。

[四川-成都]
龙宇涛律师 VIP
电话：13018210906
799348积分

回复时间： 2019-05-21 21:59

您好，律师已了解你的基本情况，对你提出的问题，在查阅相关法律法规后经仔细研究，现回复如下：
一、本案，原告可以直接提起给付之诉，没有必要先提起确认自诉，理由如下：
1、原告可以依据自己的判断（大约有8亩在被征收的范围内）计算出赔偿金额，直接起诉要求支付；
2、至于原告究竟有多少亩承包地在被征收的范围内，这是可以在法庭调查中予以查明的事实。法院可以依据审理查明的事实（原告有多少亩承包地在被征收的范围内）直接判决；
3、退一步讲，如果在给付之诉中，法院要求原告必须先通过确认之诉确认被征收的承包地，原告再提起确认之诉也不迟，这时给付之诉中止审理，待确认之诉受理完毕，再恢复确认之诉的审理。
二、本案，被告究竟应当给付原告多少补偿金，是根据原告被征收的承包地的数量确定。因此，原告无论直接提起给付之诉，还是先确认之诉再给付之诉，对胜率没有影响。
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