“印第安人交易景象”的法律分析(2)
www.110.com 2010-07-26 11:31
因此,进一步发现识别交易失衡方法的任务,理所当然地交给了法律家。某些法律从业人员提供的研究报告表明:固化“印第安人交易景象”的规则,具有“正当性”。
这些报告指出:“交易停滞和轮空”并未出现,天下太平,一切正常。
通过这些报告,人们的确发现了“交易停滞和轮空”的回转。聪明的白人将印第安人售罄的黄金,以新的价格向印第安人兜售,用印第安人已经陌生的黄金,替代先前的玻璃球,开始了新一轮的交易。“印第安人的交易景象”再次出现;印第安人的其他存量宝物,再次在交易中被掠取。
合意法学,对于印第安人弱势的加剧,不得不投去关怀的一瞥;同时对于“交易仍在持续”的报告不得不投去怀疑的眼光。那些描述交易景象的报告,在描绘出一番交易的热闹景象、“交易尚未停滞和轮空”后,并未交代“印地安人”与“白人”财富差异不断剧增的原因。
合意法学认为建立在“印地安人”日渐悲惨处境上的法律“正当性”,必然包含着“历史性的错误”。因此,主张法律应当具有合意性的法学,宣称合意和合意公平的法学,必须为交易当事人提供出“事中”的规则鉴别方法,找出克服不良合意的技术。
仿佛需要特别深奥的学问,才能寻找到鉴别方法;仿佛需要特别缜密的思考,才能推论出交易失衡谬误之所在;仿佛需要群策群力,集思广益,发动人民群众……人们认为,发现事中鉴别方法的人,必然是天才,是一个伟大的智慧者……
问题被复杂化。它复杂得让人看不到解决问题的荒原边际。
合意法学家,不断地对常识进行思考。在这样的思索中,听闻到市井一个声音,一个“印地安人交易景象”中,从未听闻到的声音:
“买后包退!”
这个声音,仿若从天际传来。它勾勒出一幅新式的交易图景:
印地安人将玻璃球退给白人,取回黄金;
“新印第安人”将社会主人的高帽退给“好心人”和“救星”,取回自由和土地……
“正当的合意交易具有还原性”。不具有还原性的交易,就是不当的交易。蕴含交易模式还原可能的法律规则,就是合意法学寻找的恰当规则!此亦为判断法律是否构成非均衡交易规则的办法。
用“交易模式还原”方法,固化“印第安人交易景象”法律就会现出原形。在白人为印第安人制定的规则里,禁止交易模式的还原,甚至交易还原的诉求,也被定性为反叛。
“新印第安人”也在这样的法律规则中,进行着“没有停滞”的交易;他们土地的权利和身体的权利,在他们的“常识”不足以认识到此乃天赋自然权利的时候,和社会主人的高帽进行了交易;他们已经无法合法地进行“交易模式的还原”;还原性的诉求,已经构成非法。
交易不可逆,还原不可行,是“印第安人交易景象”的法律规则的共同性。
法律中的事理,在不经意之中被发现。社会生活的常识,极为偶然地推动了合意法学的“理论进展”。
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