河北省邯郸市中级人民法院
民事判决书
(2000)邯经终字第X号
上诉人(原审被告)乔某甲，男，1942年农历正月初五生，汉族，农民，住（略）。
上诉人(原审被告)乔某乙，男，X年X月X日生，汉族，农民，住（略）。
被上诉人(原审原告)邯郸市第一渔种场。
法定代表人张某，该渔种场场长。
委托代理人王献平，邯郸市霞光法律事务所法律工作者。
上诉人乔某甲、乔某乙因承包奶牛合同纠纷一案，不服邯山区人民法院(1999)邯山经初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人乔某甲、乔某乙，被上诉人法定代表人张某及其委托代理人王献平，证人黄增然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，原告与二被告于1988年签订承包合同，且经公证处公证。合同规定，两被告承包原告奶牛八头，期限十年，承包费前四年每年1，200元，中三年每年1，440元，后三年每年2，000元，合同到期后两被告向原告交8头健康、中等膘情，体重在325公斤以上的产奶奶牛，在政策允许时，原告向被告提供平价饲料。承包后，两被告只向原告交了2，400元承包费，合同期满未向原告交8头奶牛，尚欠承包费12，720元。
遂判决:一、两被告给付原告承包费12，720元；二、两被告给付原告8头健康、中等膘情、体重在325公斤以上的产奶奶牛。
二上诉人对原判不服上诉称，承包期间，1990年9月因流行布病和结核病，承包的8头奶牛全部死亡，属不可抗力的自然灾害，并将此情况及时告诉了被上诉人原法定代表人黄增然，按合同规定，上诉人不应承担责任。又称，被上诉人应供平价饲料而只供了半年，使上诉人买高价饲料损失了25，000元，应予赔偿，并应承担违约责任罚款5，000元，请求二审撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求并判决赔偿二上诉人30，000元。
被上诉人辩称，承包的奶牛患布病全部死亡没有根据，既使患布病、结核病不属不可抗力的自然灾害，上诉人的责任不能免除。又辩称，被上诉人按约定给上诉人办了饲料证，直到国家政策不供应平价饲料为止，被上诉人无违约之处，二审应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二上诉人与被上诉人于1988年11月7日签订了一份奶牛承包合同，其中约定，二上诉人共同承包被上诉人奶牛8头，期限10年，承包费每年12月6日前一次付清，前四年每年1，200元，中三年每年1，440元，后三年每年2000元。又约定，上诉人负责饲养管理和疾病治疗(4头牛有病)，合同期满，上诉人向被上诉人交8头健康、中等膘情、体重在325公斤以上的产奶牛。还约定，不可抗力的自然灾害，上诉人不承担责任。合同签订后的前两年，双方均履行了各自的义务(第一年承包费1，200元已由李振堂代交)。第三年即1990年9月21日，因流行布病和结核病，二上诉人承包被上诉人的8头奶牛，经邯郸县畜禽防疫站检疫患布病和结核病，按规定已全部捕杀处理，同年10月份，二上诉人将承包的奶牛患布病、结核病全部被捕杀处理的情况，口头告诉了被上诉人原法定代表人黄增然，对此，黄增然未提出异议，并答复，牛得了布病，按国家政策处理。此后，合同未能继续履行。
经咨询畜禽防疫部门查明，奶牛患布病和结核病属不可抗力(属不能医疗的二类传染病，当时奶牛无此种疫苗也不能预防，一旦发生按规定必须捕杀处理)。
本院认为，在合同履行期间，因不可抗力的原因(奶牛患布病和结核病)造成二上诉人承包的奶牛全部捕杀处理，且上诉人将有关情况及时告知了被上诉人，对此，被上诉人当时并未提出异议。导致合同不能继续履行的原因不在二上诉人，而在于不可抗力的外因所致，故二上诉人的合同责任，符合法定和约定的免除条件，应予免除。对二审庭审中，二上诉人举出的关于承包的奶牛患布病、结核病，全部捕杀处理的两份证明，以及证人黄增然当庭的证言，本院予以认定。被上诉人虽对上诉人所举奶牛被捕杀的两份证明提出异议，但未能提供相应证据，也未能在本院规定的期限内提供相应证据，故应承担举证不能的责任。二上诉人所称，承包的奶牛死亡属不可抗力的自然灾害，不应承担责任的理由证据充分，其免责的请求，应予支持。至于二上诉人称，买高价饲料损失25，000元，被上诉人应予赔偿的理由和请求，因一审中未提起反诉，二审不予处理。另外，二上诉人要求被上诉人承担未办理平价饲料证的违约责任，证据不足，不予认定。被上诉人辩称，奶牛患布病全部死亡无根据，既使死亡也不属不可抗力的自然灾害，上诉人的责任不能免除的理由，证据不足，不予认定，其请求不予支持。由于二上诉人在二审中提出了新的证据并予以认定，故对原判应予纠正，但原判并非错误。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百零七条、第一百五十三条、《中华人民共和国经济合同法》第二十六条第一款第(二)项、第三十条、最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第二十三条、第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(三)项的规定，判决如下:
一、撤销邯山区人民法院(1999)邯山经初字第X号民事判决；
二、驳回被上诉人邯郸市第一渔种场的诉讼请求。
一审案件受理费2，010元，二审案件受理费2，010元，两项共计4，020元均由被上诉人邯郸市第一渔种场负担。
本判决为终审判决。
审判长程铁良
审判员孟宪民
审判员杨海明
二○○○年五月九日
书记员范明生
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