原公诉机关义马市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某某，男，X年X月X日出生。
上诉人（原审被告人）李某某，男，X年X月X日出生。
辩护人高某某，义马市法律援助中心律师。
义马市人民法院审理义马市人民检察院指控原审被告人陈某某、李某某犯贪污罪一案，于2008年11月21日作出(2008）义刑初字第X号刑事判决，认定被告人陈某某犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产x元；被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处没收财产x元。被告人陈某某、李某某均不服，被告人陈某某以“1、原判决认定运费属贪污行为是错误的，省粮食局文件讲的很清楚，运费是南阳天冠集团出的，不是义马市粮油购销公司支付，自己不存在贪污义马市粮油购销公司款项的故意和行为，且义马市粮油购销公司没有受到一分钱的损失，义马市粮油购销公司在运粮过程中也没有投入人力、物力，从客观上也构不成贪污义马市粮油购销公司款项的条件，在运粮过程中我个人为司机垫付4万元的费用，最后南阳天冠集团把运费结了以后才还我的4万元；2、第二场4万元利息是我和李某某各分了2万元，自己不存在私自隐匿2万元的事实；3、第三场大米销售提成款，销售提成是企业一种奖励机制，也是企业的一种惯例，都是扣除企业利润之外的提成，不论销售什么、什么人销售都有提成，况且我的提成和职工一样，销售提成的款项不应按贪污罪论处等”为由、被告人李某某以“1、第一场运费问题，自己是从陈某某手中拿的2.5万元，自己行为不构成犯罪，更构不成共同贪污。省粮食局文件规定运粮的运费是由南阳天冠集团支付，义马市粮油购销公司和我不存在利用职务之便的前提条件和理由，我们公司的职能和业务范围不包括运输，从我的职务范围内的职责和主管、管理、经手的公用财物都无法管理天冠集团和郑州九龙信息货运部，所以我不可能利用职务之便去贪污另一个单位的款项；义马市粮油购销公司与郑州九龙信息货运部之间没有签订运输合同；陈某某给我汇报时只说是承揽业务，我并不知道陈某某的真实意图，至于运费的事我根本就不知道，牛××、董××、陈某某是共同做生意，且在运输前期陈某某投入有4万元钱，董××付给陈某某的钱是做生意的回报，第一场不构成犯罪；2、第二场利息问题，也不构成犯罪，陈某某得到4万元利息，给我汇报是2万元，我当时就叫陈某某入账；陈某某要4万元利息我不知道，我没有共同犯罪的预谋，陈某某给我钱时并没有说是利息，且第二天以及以后我多次给陈某某退还，陈某某不要，我于2007年6月23日将钱交到纪检委，我没有贪污的主观故意，不构成贪污，更构不成共同犯罪。3、自己的犯罪数额应按照自己的实得数额3.5万元认定，而不是共同数额6.5万元。4、自己应认定为从犯等”为由，分别提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
本院认为，原判部分事实不清。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销义马市人民法院(2008）义刑初字第X号刑事判决；
二、发回义马市人民法院重新审判。
本裁定为终审裁定。
审判长张军保
审判员彭建国
代理审判员李某
二00九年三月十八日
书记员范秋良
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