湖南省高级人民法院
行政判决书
(1999)湘行终字第X号
上诉人(原审被告)东安县公安局。
法定代表人黄某，该局局长。
委托代理人席某，东安县公安局干部。
委托代理人秦某，东安县公安局干部。
被上诉人(原审原告)文某，男，一九四七年五月二十七日出生，汉族，东安县人，系东安县技术监督局副局长，往东安县审计局家属宿舍。
委托代理人宾某，系被上诉人文某之妻。
上诉人东安县公安局因治安处罚一案，不服永州市中级人民法院(1998)永中行初字第X号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审认定，原告文某与本局职工向××、李××一九九七年十月三十日在东安县南北酒店吃晚饭。向××与该酒店女服务员付小凤在付的房间嫖娼时，被东安县公安局城关派出所当场抓获。该所在讯问付小凤时，付交代在与向××嫖娼前还与文某有嫖娼关系。该所即讯问文某，文某口否认与付有嫖娼关系。当晚，城关派出所提取了文某、付小凤短裤各一条，装在简易食品袋内，但未对短裤进行签封。十月三十一日凌晨，东安县公安局带付小凤到东安县人民医院进行阴道分泌物检查，经检验科主任张某检验，未发现分泌物中有精子，东安县公安局未要张某出具检验报告。十月三十一日下午，东安县公安局提取付小凤阴道拭子标本一个，并提取文、向、付三人血液、唾液各一份，也未对血液、唾液、阴道拭子进行签封，便派员送西安区科大学法医学院进行DNA鉴定。东安县公安局未将鉴定书送达文某。原审认为，被告东安县公安局在处理原告文某嫖娼一案中，提取物证某有严格按照提取证某检验程序操作，提取程序违法。对文某有利的证某不提取，违反办案取证某则。法医鉴定书没有送达文某，程序违法，同时，付小凤的交代与证某证某相矛盾，证某不足。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条(二)项1、3目之规定，判决撤销东安县公安局一九九八年五月二十九日作出的第（略）号治安管理处罚裁决。
被告东安县公安局不服，以“治安处罚证某扎实”，“取证某序合法”为由，上诉于本院。
经审理查明：一九九七年十月三十日下午五时许，上诉人文某与本单位职工向××、李××在东安县南北酒店吃晚饭。饭前，该酒店女服务员付小凤陪文某等三人打扑克。菜上桌后，付陪文、向、李三人喝酒的离席。文某席某两次外出小便。向××饭后离席，到付小凤的住房与付嫖娼。东安县公安局城关派出所根据其安排在该酒店的内线修××的电话举报，将向、付当场抓获。在审讯时，付小凤交待在向××嫖娼前，文某嫖娼过她。派出所干警即审讯文某，但文某承认嫖娼。东安县公安局与东安县X组成“联合办案组”，提取了文、付的内裤，并作了提取笔录。十月三十一日凌晨，东安县公安局带付小凤到东安县人民医院进行分泌物检查，经检验科主任张某检验，未发现分泌物中有精子，但东安县公安局未要张某出具检验报告。十月三十一日下午，东安县公安局再次提取付小凤阴道拭子标本一个，并提取文、向、付三人血液、唾液各一份，但当时未对血液、唾液、阴道拭子进行签封，也未做提取笔录，便派员送西安医科大学法医学院进行DNA鉴定。案卷中的“提取笔录”是东安县公安局委托的法医在七天后补上的，但提取笔录落款时间却写为十月三十一日。西安医科大学法医学院的鉴定结论为：1.付小凤阴道拭子中检出人精；2.付小凤阴道拭子中人精液的遗传标记分析结果与文某、向××相符。东安县公安局向文某宣读了该鉴定结论，但未将该鉴定书送达文某。此外，“联合办案组”在诉讼过程中，还自行向证某收集证某。
以上事实，有文某的陈述，证某罗某、张某等人的证某在卷，足以认定。
本院认为，上诉人东安县公安局在对被上诉人文某实施治安行政处罚时，提取物证某当场不作提取笔录；在诉讼过程中，自行向证某收集证某；不是全面、客某、公正地收集证某，取证某序违法。此外，证某证某之间相互矛盾，证某不足。上诉人东安县公安局上诉提出“治安处罚证某扎实”，“取证某序合法”的理由，经查，与事实不符。原审判决认定的事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。
依照《中华人民共和国行政处罚法》第三十六条、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十三条、第六十一条(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一、二审受理费各二百元，由上诉人东安县公安局承担。
本判决为终审判决。
审判长罗某平
代理审判员邹德辉
代理审判员邱桃生
一九九九年十月二十八日
书记员张少波
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