山西省高级人民法院
民事判决书
(2001)晋经二终字第X号
上诉人(原审被告)：山西华盛焦化有限公司。
法定代表人：杜某，董事长。
委托代理人：白艳芳，该公司法律顾问。
上诉人(原审被告)：杜某，男，一九五六年十二月九日出生，汉族，山西华盛焦化有限公司董事长兼总经理。
委托代理人：王某，山西华盛焦化有限公司职员。
被上诉人(原审原告)：山西晓山煤化有限公司。
法定代表人：曹某，董事长。
委托代理人：赵某，该公司办公室主任。
委托代理人：李某，该公司办公室副主任。
上诉人山西华盛焦化有限公司(简称华盛公司)和杜某因与被上诉人山西晓山煤化有限公司(简称晓山公司)债务纠纷一案，不服太原市中级人民法院(1999)并经初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，一九九二年，杜某以海南华岛公司的名义与冶金进出口公司山西分公司签订了焦炭进出口合同。为履行该合同，海南华岛公司于一九九二年四月二十八日与晓山公司签订了焦炭借贷合同，由晓山公司代供焦炭八千六百零七点六吨，每吨三百五十元，总价款三百零一万二千六百六十六元。一九九二年六月十一日，冶金进出口公司武海与华岛公司付晓山公司货款一百五十万元，尚欠一百五十一万二吉六百六十元。又查明，杜某分别为海南华岛公司及其山西公司的法定代表人。一九九三年一月九日，海南华岛山西公司投资五百五十七万五千元与另外两家企业成立了华盛公司，华岛公司的投资的注册资本的百分之五十三点六。后海南华岛公司及其山西公司均被工商管理部门吊销营业执照，但未进行清算。一九九五年六月二十日，杜某给晓山公司一便函中承诺：“方立与晓山在焦炭生意过程中，至今仍欠晓山一百五十万元。因当时我从中负责介绍，故此余款一百万元如在一九九七年底方立未还，由我负责偿还余款五十万元，如方立一九九八年元月底前未还，也由我偿还。”一九九八年一月一日，晓山公司与华盛公司签订了“关于友好合作解决长期拖欠货款的协议”。该协议规定，华盛公司对所欠晓山公司焦炭货款一百五十万元予以偿还，同时规定，晓山公司帮助华盛公司取得国外订单六万吨，华盛公司于一九九八年六月底之前无偿转诉讼晓山公司本年度焦炭进出口许可证三万吨。原判认为，一九九二年四月二十八日的焦炭生意系海南华岛及其山西公司与晓山公司所做，杜某出具承诺函属担保保证行为；杜某从海南华岛山西公司抽出资金五百五十七万五千元组建华盛公司，损害了债权人的合法权益，结合华盛公司与晓山公司一九九八年一月一日签订协议，华盛公司应在海南华岛山西公司抽逃资金范围由承担清偿责任。原判依照《中华人民共和国公司法》第十二条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定判决：杜某和山西华盛焦化有限公司连常清偿晓山公司欠款一百五十万元及利息损失。
华盛公司和杜某不服此判，上诉称，判决侵犯了华盛公司其它股东的利益；一九九八年双方的协议华盛公司的代偿行为是有条件的，判决断章取义损害了华盛的利益；保全错误，请求二审予以纠正。晓山公司辩称，公诉状已确认海南华岛公司欠一百五十万元的事实，抽逃资金侵犯了我方利益，应承担责任，一九九八年的协议对方已承认了欠款事实，我方未履行订单义务，系对方未尽其通知联系的义务后，请求维持原判。
本院经审理认为，原华岛公司同晓山公司一百五十万元货款，事实清楚，华岛公司应以自己的全部资产承担责任。其所转移到华盛公司的五十七万五千元的投资亦属其承担责任的财产范围。且杜某及华盛公司对该债务均予认可。由于原华岛公司已被吊销执照，故应由华盛公司及杜某共同承担该债的偿还责任。华盛公司所诉新企业不承担原投资人债务的理由于法无据。原审判决事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案上诉费一万七千五百七十三元由上诉人华盛公司和杜某共同承担。
本判决为终审判决。
审判长陈洪昱
代理审判员薄玉玺
代理审判员郭雁平
二○○一年二月二十二日
书记员樊文霞
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