重庆市第一中级人民法院
民事判决书
(2005)渝一中民终字第X号
上诉人(原审原告)黄某，男，X年X月X日生，汉族，重庆市荣昌县人，住（略）。
上诉人(原审原告)张某，男，X年X月X日生，汉族，重庆市荣昌县人，住（略）。
委托代理人李强，荣昌县法律援助律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)伍某，男，X年X月X日生，汉族，重庆市荣昌县人，荣昌县公安局干警，住（略）。
委托代理人邹继政，荣昌县昌元法律服务所法律工作者。
上诉人黄某、张某因合伙经营一案，不服重庆市荣昌县人民法院(2004)荣民初字第X号民事判决向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认为，本案中当事人之间没有书面的合伙协议，但依据确认的证据，可以认定事实上的合伙关系存在，其中伍某与黄某之间存在合伙关系的事实二人均不持异议，应予确认；关于张某是否系合伙人，就伍某在计帐清单上注明的内容，结合张某参与考察，交付退还定金等行为，可以认定张某为事实上的合伙关系人，关于伍某辩称黄某已经退伙，出具承诺转卖该矿系经黄某意的行为等意见，应当由伍某承担举证责任，但伍某所举的证据尚不能证明这些事实，故伍某的这些理由均不能成立。因此本案系原、被告三人合伙关系存续期间合伙利益分配纠纷，因为被告在购买华兴煤矿时已实际代表三人执行合伙事务，二原告并无异议，被告的转卖行为也应认定为执行合伙事务，其对外出具的承诺应当有效，依据该承诺和后来买方的付款形式，应认定被告未取得转卖利润，故原告要求分配利润的主张缺乏证据证明，至于被告转卖过程中是否有侵权行为应属另一法律关系。据此判决：驳回原告黄某、张某的诉讼请求。案件受理费5510元，其他诉讼费X号，合计8765元，由原告负担。宣判后，黄某、张某不服提起上诉，理由是，要求伍某给付合伙期间的盈利款20万元。
经审理查明，黄某与伍某原本认识，关系尚好，2004年初双方均有外出购买煤矿合伙经营之意，经黄某介绍，伍某与张某认识，2004年3月，三人开始具体实施买矿经营事宜，曾两次去贵州省考察，第三次伍某和张某在贵州省金沙县华兴煤矿进行考察认为适宜，意欲购买，黄某知道后也表示同意。2004年4月29日，伍某与华兴煤矿股东陈明华、郑立祥签订了股权转让协议，协议约定伍某以138万元购买陈明华、郑立祥的全部股权，同时预付定金10万元，约定余款于2004年5月15日前付清。该定金10万元系黄某7万元，张某1万元，伍某2万元组成。2004年5月6日，在张某、黄某不知晓情况下，伍某向陆琬瑛出具承诺书一份，载明：由于我方购买华兴煤矿的后续资金不足，为收回所交的10万元定金，特请陆琬瑛、翁容等帮我处理(卖)华兴煤矿。我现承诺：我只求收回所交的10万元定金，在卖华兴煤矿的过程中涉及的一切费用由伍某承担，华兴煤矿买卖过程中所有的赢利部份由陆琬瑛、翁容一方处理。2004年5月7日，伍某与郭万均签订华兴煤矿股权转让协议书，约定郭万均以170.80万元购买伍某拥有的华兴煤矿全部股份，同日，郭万均通过银行转入华兴煤矿原股东郑立祥帐户128万元，转入陆琬瑛帐户42.80万元。2004年5月7日，伍某向郭万均出具收条，载明：今收到郭万均支付伍某转让庙湾煤矿50%股权(华兴煤矿全部股份)的转让金170.80万元。2004年5月13日，伍某给付黄某7万元，张某1万元。另，伍某、黄某、张某均表示在购买华兴煤矿时付中介人陆琬瑛介绍费10万元。伍某、张某到贵州考察，伍某开支3087元。
上述事实，有当事人陈述、计帐清单、转让协议、收条、承诺书、银行证明、证人证言等证据载卷为凭。
本院认为，伍某、黄某、张某之间虽然没有订立书面的合伙协议，但从几方共同出资，张某参与考察，张某、黄某交付定金用于购买煤矿股权等行为，结合伍某、黄某之间存在合伙关系的事实双方均不持异议，可以认定伍某、黄某、张某之间的合伙关系成立，伍某代表合伙人黄某、张某在购买华兴煤矿全部股份后又将其转让给郭万均，其间产生的收益应是三人合伙期间的盈利，由三人共同分配，郭万均将钱汇至华兴煤矿及陆琬瑛帐户，可视为伍某指定的转帐帐户，况伍某给郭万均出具了170.80万元收条。至于伍某私自向陆琬瑛、翁容出具有承诺书，因在伍某、黄某、张某购买华兴煤矿时陆琬瑛作为中间人已知道三人合伙事实，那么在黄某、张某没有认可承诺书的情况下，应为伍某的个人意思，对黄某、张某不具有约束力。伍某、黄某、张某合伙期间产生的利益42。8万元，扣除购买华兴煤矿应付中介费10万元，伍某开支3087元，余下32万余元，应作为合伙利益进行分配，黄某、张某的上诉理由成立。原判不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第三项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市荣昌县人民法院(2004)荣民初字第X号民事判决。
二、伍某给付黄某、张某合伙利益20万元(限判决生效后十日内付清)。
一审案件受理费5510元，其他诉讼费3255元，合计8765元；二审案件受理费5510元，其他诉讼费3255元，合计8765元，以上其计（略）元由伍某负担。
本判决为终审判决。
审判长李立新
审判员汪和平
代理审判员袁文
二00五年十一月三十日
书记员周雪梅
==========================================================================================
为尽量避免给当事人造成不良影响，经当事人本人申请110.com将对文章内容进行技术处理，点击查看详情。
==========================================================================================
