公诉机关沈丘县人民检察院。
被告人边某某，2009年6月23日因涉嫌非法经营罪被沈丘县公安局刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于沈丘县看守所。
被告人杨某某，因涉嫌销售伪劣商品罪于2009年7月2日被沈丘县公安局刑事拘留，同年7月20日因涉嫌非法经营罪被逮捕。现羁押于沈丘县看守所。
被告人刘某某，2009年6月23日因涉嫌非法经营罪被沈丘县公安局刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于沈丘县看守所。
辩护人梁某，河南裕恒（略）事务所（略）。
沈丘县人民检察院以沈检刑诉（2009）X号起诉书指控被告人边某某、杨某某、刘某某犯非法经营罪，于2009年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈丘县人民检察院指派检察员杜超出庭支持公诉，被告人边某某、杨某某、刘某某及刘某某的辩护人梁某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
沈丘县沈丘县人民检察院指控：
2009年6月21日，被告人边某某、杨某某、刘某某伙同姜文华（另案处理）,在无经营许可证的情况下，用晋L-x货柜车从福建省漳州市运输卷烟x条。为掩人耳目，逃避检查，姜文华授意边某某行车路线，且随车一份为南方食品725件、重10T、运费9000元的虚假运货单，在途经洛宁高速沈丘收费站时被沈丘县烟草部门查获。经检测该车运输的卷烟均系假冒注册商标的伪劣卷烟，价值x.50元。
上述犯罪事实，公诉机关提交了被告人供述、证人证言、鉴定结论、书证等证据证实，认为被告人边某某、杨某某、刘某某的行为均已构成非法经营罪，请求依法惩处。
被告人边某某辨称：2009年5月份，姜文华让我找车给他从广州拉家电，我与刘某某不认识，车费是姜文华付的，后来拉了一车假烟，装烟时我没有去。
被告人杨某某辨称：姜文华说他租了车让我一起去南方玩，没有许给我好处。
被告人刘某某辨称：我只是个司机，我哥刘某泽是车主，什么事都是姜文华安排杨某某，到什么地方是杨某某安排的路线。
辩护人梁某提出的辩护意见是：对被告人刘某某构成非法经营罪没有异议，但被告人刘某某在共同犯罪中其起次要作用，系从犯；且运输途中被查，属于未遂，应当从轻、减轻处罚。
经审理查明：
2009年6月21日，被告人边某某、杨某某伙同姜文华（另案处理）,租用晋L-x货柜车，在无经营许可证的情况下，由刘某某驾驶从福建省漳州市运输卷烟x条，在途经洛宁高速沈丘收费站时被查获。经检测该车运输的卷烟均系假冒注册商标的伪劣卷烟，价值x.50元。
上述事实，有公诉机关提交的并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
一、被告人供述
1、被告人边某某的供述：“2009年6月初，姜文华找我，让我和他去广州，并让我找一辆货车，我通过同学租一辆货车，6月10日姜文华说货配好了，我带着车主刘xx、司机刘某某见到姜文华、杨某某，装好货，从山西省绛县出发，因车坐不下，刘xx回家了，走到河南省渑池，刘xx不放心又追上了，到洛阳后，姜文华、杨某某下车了，我们在6月14日到湖南衡阳时，姜文华、杨某某已经到了，卸货后，又配货去广州，卸货后我们五人一起去汕头，6月17日到后，我和姜文华、刘某泽就下车了，我们三人在汕头住了一夜，杨某某和刘某某去装货，去什么地方我不知道，6月18日我们三人去漳州，住了三天，在6月21日我们三人去泉州，在泉州高速入口处我们五人见面，后我和刘xx、刘某某开车走了，姜文华另外走的，后来到6月22日在沈丘被检查住了。在漳州时都是姜文华和杨某某、刘某某联系的。在泉州高速时，姜文华告诉我车上拉的是家电，我们三人上高速后，刘xx问我拉的是什么，我说是家电，刘xx又问是否有问题，我说没有问题。
在姜文华让我给人找车时，我问他拉什么货，他说拉什么不让我管，他说这货只是违规不违法，并且这批货办好后，不会亏待我。6月21日在泉州我和刘xx接到车后，我就感觉到这车货不对，不是合法的货，因为在接车时刘某某就说：小强，这车货有问题，不是家电。这时刘xx就问我拉的是不是烟，我也没有明确说不是烟，也没有明确说就是烟，反正我们三人已经感觉这些货有问题，不是合法的货，当时刘某某还开玩笑说要和我打赌，刘某某说，车上的货有问题，装货的时候，工人都是往车上扔的，如果是家电不应该这样装。
在泉州接到车后，我问姜文华要拉到什么地方去，走什么路线，姜文华没有说要拉到什么地方，只是说先往三明走，到三明后再给我发短信，说以一直到沈丘被查也没有说要去什么地方，最后一次发短信是要我们到洛阳，所以一路上我们走的路线都是姜文华安排的。”
2、被告人杨某某的供述：“……刘xx、边某某下车走了，我和刘某某开车去装货，姜文华下车时，给我两个手机号，一个是边某某的，一个是“小李子”,到后我与“小李子”联系，他和一个人找到我们，领着我们去装货，离装货十多公里时，他们俩把我们的车牌换了一个车牌，装货的时间是凌晨2点左右，装好货，他们领着我们，把车牌卸了，我们就走了。装货的时候，下雨了，刘某某在上边某篷布，我在下面拉，刘某某下来后跟我说，车上装的货可能是走私香烟，当时我也没有说其他的。
当时，姜文华说，如果这批货办成了，赚的钱和我分成，具体按多少比例分成没有确定，当时还说要给边某某再分一部分。
当时装货的时候，知道是香烟以后，心里害怕，也没有问姜文华，只是每隔10来个小时姜文华跟边某某联系一次，问他们走到哪里，后来联系不上了，姜文华说可能出事了。回到绛县后，姜文华说我们都外出躲一躲，我想躲避不是办法，就没有出去躲。
装货时间是凌晨1点左右，地点在离公路四、五百米，一个小山沟里，天黑，下着雨，装货是用车灯和手提灯照明。他们把货从他们车上装到我们车上，装货的有八、九个人。”
3、被告人刘某某的供述：“杨某某、边某某、姜文华他们三个是货主，都说去装电器，直到车被查住才知道拉的是香烟。是边某某的同学出面租的车，给边某某拉货到湖南，又配货到广州，后又空车到福建漳州一个小山村里装的。他们三个是货主。装车前，他们给我的车挂了一个车牌，后来又摘了。
装货时天黑，下着小雨，我问杨某某，他说是电器。和我哥刘xx见面后，边某某、杨某某、姜文华他们三个都说是电器。
杨某某说换车牌是为了不让当地人知道这批货发到什么地方。
当时装货时我在车上盖篷布，我看见装的货不像是电器，就问杨某某，我说好像是烟，当时他也没有说什么。装货之前，他们说是电器，不过，我看那货绝对不是电器，因为装货时是凌晨1点，并且装货之前把车牌也换了。我和杨某某认为拉的不是电器，应该是违法的货物，当时我怀疑是烟，就问杨某某是不是烟，杨某某没有回答装的是啥。之前，我问边某某，我说绝对不是电器，拉的货是不是烟，边某某说是电器。
在泉州见到边某某后，我问他：小强，这车上装的绝对不是电器，好像是烟，咱们可以打赌。当时边某某笑了笑，没说同意打赌，也没有不同意打赌。
装货在公路X路上，附近没有人家，在一个小山沟里，由于在荒山野岭的地方，天黑，他们开车车灯、手提灯装的。装货时，他们说不要问，不要说话。”
二、证人证言
1、刘xx证言：我是车主兼司机，我弟刘某泽是司机。具体在福建漳州什么地方装的货我不知道，我、姜文华、边某某在旅馆住着的，他们俩不让我去。在泉州高速路口与我弟、杨某某见的面。边某某的同学联系租的我的车。
装货时我不在场，我问我弟弟他不知道装的什么货，路上我多次问边某某拉的什么货，他说绝对是家电，绝对没问题，到沈丘被查才知道是香烟。
我们在漳州住的时候，我多次问边某某装货的情况，他们都说是拉家电。装货之前，他们俩不让我和我弟去，我想是我的车，不放心，就坚持让我弟跟着去。在泉州接到车时，我感觉货有问题，就又问边某某，到底是什么，边某某还说是家电。
平时，有货主跟着的时候，一般我们要问拉的什么货，有多重；没有货主跟着的时候，我们就要负责查数量，有多重，什么货物，并且要有货物清单及随车合同。这次因为有边某某在车上，所以有没有货物清单我也没有见。”
2、张xx证言：边某某让我帮忙租辆车去广州拉家电，我就租了刘xx、刘某某的车，这次租车才认识的他们俩。
三、沈丘县烟草局查扣红塔山、红河、红梅、红金龙、白沙等烟共计x条。
四、烟草制品照片。
五、姜文华与被告人边某某的手机短信记录。证实姜文华指挥车辆的行走路线。
六、河南省烟草质量检测站鉴别检验报告。证实查扣的卷烟是假冒注册商标且的伪劣卷烟。
七、周口市烟草局价格意见书。证实被查扣的卷烟价值x.50元。
本院认为，被告人边某某、杨某某、刘某某未经许可经营法律、法规规定的专属于国家专营、专卖的物品，情节严重，其行为符合非法经营罪的构成要件，均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。
被告人边某某、杨某某接受姜文华的指使经营假烟，为共同犯罪。被告人刘某某作为司机，对运输烟草应有有关部门签发的准运证是明知的，其应从拉货的时间、地点及从货物的性质上判断出所拉的货物是非法的，且其已实际判断出所运输的是烟草，但其帮助完成非法运输行为，应当以非法经营罪的共犯追究刑事责任。被告人刘某某在共同犯罪中其次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。综合被告人刘某泽的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确不致再危害社会，可依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人边某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年6月23日起至2012年6月22日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年7月2日起至2012年7月1日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、查扣的卷烟予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长邵静波
审判员樊英杰
审判员韩冲
二○一○年一月十五日
书记员郭慧
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