民事判决书
（2009）长中民二终字第X号
上诉人（原审被告）张某某，男，X年X月X日出生，汉族，无固定职业，住（略）。
委托代理人廖伟，湖南高天律师事务所律师。
委托代理人熊治国，湖南高天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘某，男，X年X月X日出生，汉族，无固定职业，住（略）。
委托代理人刘某才，湖南湘鼎律师事务所律师。
委托代理人戴雄同，湖南湘鼎律师事务所律师。
上诉人张某某因合伙协议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2008）岳民二初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2007年12月11日，刘某、张某某、杨文坤合伙购买了一台挖掘机，并签订有协议。同时，张某某与长沙市商业银行汇丰支行（以下简称汇丰支行）签订了一份《工程机械设备按揭贷款借款合同》和《抵押合同》，向银行贷款x元，并以所购设备作抵押，并经长沙市岳麓区公证处公证，出具了公证书。后因杨文坤退伙，刘某、张某某又于2008年3月2日签订了一份《协议书》，约定：双方合伙购买挖机，首付款x元（包括押金x元）由双方按所占比例分配；其中刘某所占股份为65％，即x元，张某某所占股份为35％，即x元；所欠银行贷款各人按所占股份的比例按时交纳，赢利按各人所占股份的比例分配，所交湖南银华投资有限公司的押金x元，二年后按各人所占股份的比例分配；并规定张某某不能私自转让挖机，不能私自撤股，刘某在张某某认可的情况下，享有对挖机的一切处理权。合同签订后，双方共支付了3期银行按揭款x元。后因连续4期没有按约定归还银行贷款，汇丰支行遂于2008年8月4日向长沙市开福区法院起诉了张某某，同时法院采取了保全措施，从刘某手中扣押了挖掘机，当时该挖掘机由刘某进行经营管理。2008年9月3日，张某某与长沙市商业银行汇丰支行的代理人刘某自行签订了一份《和解协议》，约定由张某某一次性还清所有贷款及利息共计x元（具体以结清之日银行数据为准），张某某自愿承担全部诉讼费用以及银行聘请律师之费用共计x元。之后，张某某经刘某从中介绍于同年9月4日与他人签订了《转让协议》，将挖掘机作价x元出让。所得款项归还了银行贷款本金及利息（共计x.67元）以及《和解协议》约定的其他款项。另外汇丰支行于2008年9月9日向法院申请撤诉，长沙市开福区法院于同年9月10日下达了民事裁定书，准予其撤诉（其中该案的诉讼费7240.5元）。在审理过程中，双方认可的无争议的共同债务为900元（拖车费），共同债权为x元（2008年4月4日前）。
另查明，挖掘机在被长沙市开福区法院扣押期间，张某某支付了1900元停车费，另外湖南银华投资有限公司于2008年9月3日帮张某某垫付了一期银行按揭款x元和490元利息。
原审法院认为，刘某、张某某签订的协议书系双方真实意思表示，合法有效。双方共同出资购买的挖掘机系共有的合伙财产，按照合同约定，任何一方不能擅自处置。张某某在没有征得刘某同意的情况下，擅自低价处置合伙财产，该行为导致刘某的合法权益遭受损失以及合伙关系终止的后果出现，构成违约，应承担相应的法律责任，因此应当返还刘某的出资款。但考虑到由于刘某在独自使用设备期间没有按期支付银行按揭款，是导致银行向法院起诉张某某的原因之一，对此发生的诉讼费用及相关费用共计9140.5元应按双方出资比例承担，故对刘某的该项诉讼请求，本院予以部分支持。同时对合伙期间产生的900元债务亦按双方出资比例承担清偿责任，即由原告刘某承担585元，被告张某某承担315元；合伙期间的共同债权x元（2008年4月4日前）按双方出资比例分享。
综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第七十八条、第一百零六条第一款之规定，判决：一、限被告张某某于本判决生效后三日内返还原告刘某出资款x.5元。二、合伙期间的共同债权x元（2008年4月4日前），由原告刘某分得x元，被告张某某分得x元。三、合伙期间的共同债务900元，由原告刘某承担585元，被告承担315元。四、驳回原告刘某的其他诉讼请求。如被告张某某未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5066元，减半收取2533元，由原告刘某承担533元，被告张某某负担2000元。
张某某不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法撤销原审判决；驳回被上诉人的诉讼请求。理由是：一、原判认定上诉人未征得被上诉人的同意，与长沙市商业银行自行签订和解协议，与事实不符。二、上诉人没有低价处理挖机。三、原判判决由上诉人向被上诉人返还出资款，没有事实及法律依据。原判在事实认定和法律适用上均存在严重错误，故恳请二审法院查明事实，撤销原判，依法驳回被上诉人的诉讼请求。
本院查明的事实与原审法院相同。
本院认为，张某某与刘某所签订的《协议书》，系双方当事人真实意思表示，且协议内容不违反法律、法规禁止性的规定，应认定合法有效，双方均应按协议约定履行其义务。因刘某在独自使用设备期间没有按期支付银行按揭款，致使银行向法院起诉张某某，且设备被法院依法扣押，刘某应承担本案纠纷的主要责任。上诉人张某某在法院处理银行贷款一案的情况，被上诉人刘某是明知的，因张某某、刘某不能偿还银行贷款，张某某才与银行签订了调解协议，并以49万元的价格处理了设备，故原审判决认定上诉人张某某在没有征得刘某同意的情况下，擅自低价处置合伙财产的事实不能成立，上诉人张某某的上诉理由符合事实和法律的规定，应予支持。另外，上诉人张某某与被上诉人刘某合伙期间的债权债务未进行结算，刘某要求返还出资款的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予采纳。故原审判决适用法律不当，判决错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（二）项、《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条、第三十五条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2008）岳民二初字第X号民事判决。
二、驳回刘某的诉讼请求。
本案一审受理费2533元，二审受理费5066元，由被上诉人刘某负担。
本判决为终审判决。
审判长陈佳
审判员旷学瑛
代理审判员左武
二○○九年三月二十四日
书记员冯宇
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