上诉人（原审被告）常某甲，男，X年X月X日出生。
委托代理人闫某某，女，X年X月X日出生，汉族，住（略），系常某甲之妻。
委托代理人郭某，男，X年X月X日出生，汉族，住（略）。
被上诉人（原审原告）姬某乙，男，X年X月X日出生。
委托代理人姬某丙，男，X年X月X日出生，汉族，住（略）。
委托代理人刁海林，辉县市共鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）常某丁，男，成年。
上诉人常某甲与被上诉人姬某乙、被上诉人常某丁人身损害赔偿纠纷一案，姬某乙于2007年12月29日向辉县市人民法院提起诉讼，请求判令：1、被告赔偿各项损失x.18元。2、诉讼费用由被告承担。辉县市人民法院于2008年11月1日作出（2008）辉民初字第X号民事判决。常某甲不服原审判决，向本院提起上诉。本院于2009年4月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2007年10月19日，原告受雇于被告常某甲在一建筑工地干活。2007年11月14日，原告在干活过程中摔伤，被告常某甲指使原告同村工人姬某安去医院照顾原告，被告常某甲并同意按每日40元工资支付姬某安照顾原告住院期间的工资。原告伤情经原审指定鹤壁朝歌法医临床司法鉴定所鉴定为六级伤残。原告为此诉至法院，要求二被告承担责任。
原审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告于2007年10月19日受雇于被告常某甲，在从事雇佣活动期间原告受伤，被告常某甲指示与原告同村的姬某安在医院照顾原告，在姬某安照顾原告住院期间，姬某安每天40元的工资，被告常某甲照常某付，已说明原告姬某乙与被告常某甲之间存在雇佣关系。被告常某甲关于已将活转包给被告常某丁的意见，因无有效证据予以印证，不予采纳。原告要求的复查费及二次手术费，经调查，尚未发生该费用，因此在本案中不予处理，待实际发生后，原告可以另行主张，原告要求的精神损害赔偿金6000元过高，应以3000元为宜。被告常某甲应当赔偿原告损失的范围为：医疗费x.18元，误工费2163元(10.5元×26天+10.5元×6个月×30天)，护理费2163元(10.5元×26天+10．5元×6个月×30天)，营养费260元(26天×10元)，鉴定费840元，残疾赔偿金x元(3851.6元×20年×50％)，精神损害赔偿金3000元，共计x．18元。原告于庭审中自动放弃交通费，亦未提供相关证据，予以准许。原审根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十四条第七项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告常某甲于本判决生效后十日内赔偿原告姬某乙x.18元。二、驳回原告姬某乙其他诉讼请求。如果未按本判决内容履行金钱给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1655元，原告姬某乙承担405元，被告常某甲承担1250元。
常某甲上诉称：被上诉人姬某乙受伤时并不是给上诉人干活，被上诉人姬某乙与常某丁之间形成雇佣合同关系，被上诉人姬某乙提供的证人姬某安对此情况予以证实，原审判决认定事实不清，且合议庭法官没有参加庭审工作，请求撤销原判，依法改判。
姬某乙辩称：答辩人是上诉人叫到工地上干活的，发生事故时所用的施工设备都是上诉人提供的，要求维持原判。
常某丁未予答辩。
本院经审理查明：事故发生后，常某甲之妻闫某某借支姬某乙治疗费用x元。本案其他事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。姬某乙在常某甲承包的建筑工地施工过程中发生事故，其要求雇主常某甲承担赔偿责任，而常某甲对此予以否认，其辩称工程已经转包给了常某丁，应由常某丁承担赔偿责任。本院认为，常某甲认可其作为建筑工程初期承包人的身份，其主张姬某乙受伤时建筑工程已经转包，则常某甲负有证明建筑工程已经转包给常某丁的举证责任。因其没有提供足以证明其主张成立的相关证据，常某丁对转包一事又予以否认，常某甲辩解理由不能成立，本院不予支持。常某甲上诉还提出一审法院合议庭成员没有参加庭审，经查阅原审庭审笔录，原审合议庭曾向常某甲的委托代理人闫某某（常某甲之妻）宣布合议庭组成人员并向其告知享有申请审判人员回避的权利，闫某某明确表示不申请回避，同时闫某某也在庭审笔录结尾处签名对开庭笔录予以确认，故常某甲此项上诉理由不能成立，本院不予支持。常某甲之妻闫某某在事故发生后借给姬某乙的治疗费用x元应从常某甲应赔偿的总额中予以扣除。综上所述，原审认定事实不清，判决不妥之处本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持辉县市人民法院（2008）辉民初字第X号民事判决第二项；
二、变更辉县市人民法院（2008）辉民初字第X号民事判决第一项为常某甲于本判决生效后十日内赔偿姬某乙x.18元。
一审案件受理费1655元，由姬某乙负担662元，由常某甲负担993元；二审案件受理费1250元，由姬某乙负担500元，由常某甲负担750元。为简便结算手续，常某甲预交的二审案件诉讼费用不再退还，待执行时一并结清。
本判决为终审判决。
审判长范建军
审判员史磊
审判员王彦卿
二○○九年七月九日
书记员李书光
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