原审原告上海××公司（以下简称“××公司”），住所上海市。
法定代表人××，总经理。
委托代理人××，上海××律师事务所律师。
委托代理人××，××公司副总经理。
原审被告上海××公司（以下简称“××公司”），住所上海市。
法定代表人××，总经理。
原审被告上海××公司（以下简称“××公司”），住所上海市。
法定代表人××，总经理。
两原审被告共同委托代理人××，上海市××律师事务所律师。
××公司与××公司、××公司借款合同纠纷一案，本院于×年×月×日作出（×）×经初字第×号民事判决，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于×年×月×日作出（×）×民二（商）监字第×号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，原审原告××公司的委托代理人××和××、原审被告××公司和原审被告××公司的法定代表人××及其共同委托代理人××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
×年×月×日，××公司诉称，××公司向××公司借款人民币200万元，期限六个月，××公司为××公司提供担保，并开具商业承兑汇票1张。××公司将人民币200万元划入指定帐号，到期××公司未还款，××公司的商业承兑汇票亦为空票。要求××公司和××公司归还借款人民币200万元并支付逾期违约金人民币56万元。××公司、××公司未到庭参加诉讼。
原审查明，×年×月×日，××公司与××公司、××公司签订《借款协议》，约定：“由于乙方（××公司）业务需要，经甲（××公司）、乙双方协商达成以下借款协议：一、乙方向甲方借款人民币200万元，期限六个月，月息2分半，根据乙方要求借款不入乙方帐户，通过其他单位作为乙方归还××××公司220万元欠款的一部分。二、丙方（××公司）同意为乙方借款提供担保，并以开具的商业承兑汇票，金额200万元作为信誉保证。三、本协议签订盖章后即生效，利息计算为甲方放款给乙方之日起计算，如乙方到期不能归还甲方款项，丙方无条件承担还款责任。”《借款协议》签定后，××公司开具商业承兑汇票1张交给××公司。该汇票日期×年×月×日，收款人为××公司，金额为人民币200万元，汇票到期日为×年×月×日。×年×月×日，××公司委托案外人上海××公司开具本票2张，未写收款人名称，共计金额人民币200万元，由××公司按协议约定交给××××公司。同年×月×日，××××公司用支票支付××公司利息人民币30万元。×年×月×日，××公司持××公司的商业承兑汇票到银行提示付款，因帐号已销户，遭退票。×年×月×日，××公司用挂号信发函给××公司和××公司，未果。原审中，××公司撤销有关利息的诉讼请求。
原审认为，××公司根据《借款协议》的约定委托他人将款项汇入××公司指定帐户，即履行了协议。××公司收到借款后应按《借款协议》的约定到期还款，××公司应承担担保责任。原审判决：一、××公司应归还××公司借款人民币200万元；二、××公司应对判决主文第一条负连带责任。
本院再审过程中，××公司要求：1、××公司归还人民币170万元；2、××公司归还利息人民币25.5万元；3、××公司支付逾期付款的利息；4、××公司承担连带责任。为此××公司提供了《借款协议》（原件、有添加条款是应原审被告的要求添加的）、《借款协议》（复印件、无添加条款）、证人××的证词、××公司签发的商业承兑汇票1张、收款人为上海××公司的本票2张、上海城市合作银行进帐单。中国建设银行退票通知等。××公司、××公司答辩称，《借款协议》存在，但借款事实不存在。《借款协议》上第一条上的“根据乙方要求借款不入乙方帐户，通过其他单位作为乙方归还××××公司220万元欠款的一部分”不是协议原先有的，是××公司自行添加的。但不能提供没有添加条款的《借款协议》。认可××公司提供给法庭的没有添加条款的《借款协议》（复印件）。《借款协议》约定的款项没有收到，××公司提供的证据并不能证明××公司收到钱款，并且认为该案原审起诉时已经超过诉讼时效。
本院再审查明，××公司与××公司、××公司经××介绍达成借款意向。×年×月×日，××公司取得××公司的金额为人民币100万元的本票2张。×年×月×日，××公司签发金额为人民币200万元的商业承兑汇票1张。×年×月×日，××公司××公司、××公司签订《借款协议》，约定：由于乙方（××公司）业务需要，经甲（××公司）、乙双方协商达成以下借款协议：一、乙方向甲方借款人民币200万元，期限六个月，月息2分半，根据乙方要求借款不入乙方帐户，通过其他单位作为乙方归还××××公司220万元欠款的一部分。二、丙方（××公司）同意为乙方借款提供担保，并以开具的商业承兑汇票，金额200万元作为信誉保证。三、本协议签订盖章后即生效，利息计算为甲方放款给乙方之日起开始计算，如乙方到期不能归还甲方款项，丙方无条件承担还款责任。当天，上海××××公司××分公司收到金额均为人民币100万元的本票各1张，××公司收到××公司签发的金额为人民币200万元的商业承兑汇票1张、并且收到上海××××公司××分公司当天返还的人民币30万元，作为该笔借款的利息。×年×月×日，××公司持××公司的商业承兑汇票到银行提示付款，因帐号已销户，遭退票。×年×月×日，我院在执行中查封了××位于本市××的房屋。
再审中，证人××到庭作证称，《借款协议》是××公司的工作人员起草的，后来应××的要求加了一句。票据交给了××。
本院再审认为，关于借款事实，××公司提供的《借款协议》、票据及其流转过程、证人证词等证据，可以证明该笔借款确实发生。即在《借款协议》签订前××公司准备了2张本票共计人民币200万元。××公司亦开具了面额为人民币200万元的商业承兑汇票作信誉担保。《借款协议》签订之日，该笔借款在案外人××公司和××公司××分公司之间流转，与《借款协议》的添加部分一致。当天，××公司将商业承兑汇票作为保证交付给××公司，上海××××公司××分公司当天返还××公司人民币30万元，作为该笔借款的利息。而××公司、××公司认可《借款协议》的真实性，并将商业承兑汇票交付给××公司，却称没有拿到××公司的借款，不符合常理。故本院对××公司、××公司的答辩理由不予采信。关于诉讼时效期间问题，本院认为，《借款协议》签订于×年×月×日，约定借款期限6个月。按照二年诉讼时效期间，应该在×年×月×日届满，但是×年的×月×日、×日分别是星期六和星期日。××公司在×年×月×日向我院提起诉讼，并未超过诉讼时效。另外，原审在送达诉讼文书时在程序上不够规范，再审中对诉讼文书均重新予以送达。企业之间的借款行为违反了法律法规的规定，应属无效行为，但是原审未给予指出。根据再审查明的事实，××公司在出借款项时，已经从借款人民币200万元预扣了利息人民币30万元，根据最高人民法院相关司法解释，应当按照实际支付的金额确定借款金额。而原审判决还判决返还××公司人民币200万元，显属不当。综上所述，××公司、××公司、××公司三方签订的《借款协议》无效。××公司应返还原审原告××公司人民币170万元。因借款合同无效，对××公司要求××公司支付违约金的诉请不予支持。另外，××公司在原审中并未要求××公司支付借款到期日至还款日的逾期付款的利息，再审不予处理。因《借款协议》无效，《借款协议》中的担保条款亦无效。担保人××公司应当知道企业之间的借款行为无效仍提供担保，故显然有过错，依法应当承担××公司不能清偿债务部分的三分之一的赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五十八条、《中华人民共和国担保法》第五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十六条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（×）×经初字第×号民事判决；
二、原审被告上海××公司应返还原审原告上海××公司人民币170万元；
三、对原审原告上海××公司要求原审被告上海××公司支付违约金的诉讼请求不予支持；
四、原审被告上海××公司对本判决主文第二项原审被告上海××公司不能清偿的部分承担三分之一的赔偿责任。
上述判决主文第二、四项，原审被告上海××公司、原审被告上海××公司应在本判决生效之日起十日内履行完毕。
本案原审受理费人民币x元，原审原告上海××公司负担人民币4300元，原审被告上海××公司和原审被告上海××公司共同负担人民币x元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民法通则》第五十八条：下列民事行为无效：
……
（五）违反法律或者社会公共利益；
……
《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的。按照约定。
担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其各自的过错承担相应的民事责任。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十六条：“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。”
审判长××
审判员××
代理审判员××
书记员××
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