上诉人（原审被告）代某，女，X年X月X日出生，汉族，初中文化，农民，住（略）。
委托代某人贾某某，男，X年X月X日出生，汉族，住（略）。
被上诉人（原审原告）袁某某，男，X年X月X日出生，汉族，初中文化，农民，住（略）。
上诉人代某因变更子女抚养关系纠纷一案，不服上蔡某人民法院(2009)上民一字初第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人代某及其委托代某人贾某某，被上诉人袁某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：代某、袁某某于1995年经人介绍按农村习俗过门并同居生活，同居后于X年X月X日生育一男孩袁某烙，1996年1月21日二人补办结婚登记手续。X年X月X日生育一女孩袁某花。2008年10月27日袁某某以夫妻感情已彻底破裂为由起诉，要求与代某离婚并抚养婚生的两个子女，由代某支付抚养费。经主持调解，双方达成了(2008)上民一初字第X号民事调解书，该调解书第二条关于子女抚养的问题协议为：袁某某、代某婚生子袁某烙由袁某某抚养，婚生女袁某花由代某抚养。袁某某付给代某子女抚养费x元，于本调解书生效后10内付清。本调解生效后，代某没有履行抚养义务，婚生女袁某花实际一直由袁某某抚养，且袁某花本人愿意跟随父亲袁某某生活。袁某某也没有履行给付代某子女抚养费的义务。同时查明，在审理过程中袁某某自愿放弃向代某追要子女抚养费。原审法院认为：袁某某、代某于2009年2月25日调解离婚，婚生女袁某花由代某抚养，但代某没有履行其作为母亲对子女应尽的抚养义务，婚生女袁某花一直与袁某某一起生活，且女儿袁某花本人也表示其愿跟随袁某某生活。为此，袁某某诉至本院，要求变更婚生女袁某花的抚养关系。从尊重子女意见，有利于其子女身心健康及成长教育等方面考虑，其女由袁某某抚养为宜，本案在审理过程中袁某某自愿放弃向代某追要子女抚养费，是其对权利的放弃，予以确认。原审法院判决：袁某某、代某婚生女袁某花变更为由袁某某自行抚养。案件受理费100元，由袁某某负担。宣判后，代某不服，上诉来院。
代某上诉称：原审认定事实错误，程序违法。1、其并非不尽抚养义务而是离婚后袁某某就不让其与女儿见面说话，也不让女儿和其一起生活。2、女儿袁某华不满10周岁，不能表达自己的真实意思，原判决认定女儿本人也表示愿意随其父亲生活完全错误。3、其本人从没接到过起诉书等文书，剥夺了上诉人的答辩权。请求撤销原审判决，依法改判。袁某某答辩称：原审认定事实清楚，程序合法，判决正确，应予维持。请求驳回上诉，维持原判。
二审庭审时，代某提供了一份上蔡某东岸乡卫生院的诊断证明证实自己视物不清，患有视神经萎缩，女儿袁某花跟着代某己有利于照顾代某的身体。袁某某对此不予认可，认为代某以前从没有得过此类病症，与事实不符且女儿袁某花还小，没有能力照顾代某。袁某某与代某的婚生女儿袁某花到庭参加了诉讼，在法庭上陈述了其母亲代某从与其父亲袁某某离婚后就外出打工，一直没有回过家，对其本人的学习生活从未过问过，也没有尽过抚养义务的事实。并明确表示不愿意跟着其母代某生活，而愿意与其父亲及奶奶、哥哥一起生活。其余查明的事实与原审一致。
本院认为，袁某某与代某调解离婚后，虽协议由代某抚养婚生女袁某花，但是从上蔡某东岸乡X村民委员会出具的证明及二人所生婚生女袁某花自己陈述来看，代某从与袁某某离婚后就外出打工，对袁某花并没有履行抚养义务，在生活或学习上也没有尽到一个母亲应尽的义务。同时村委的证明证实了袁某某家庭条件尚可，且其本人品行端正，平时没有不良嗜好，对待两个孩子相当好。袁某某的母亲也愿意抚养两个孩子。综合以上因素，及从代某目前的身体状况考虑，袁某花跟随其父亲袁某某生活更有利于其身心健康、成长教育。袁某花自己本人也要求与父亲一起生活，虽然袁某花不满十周岁，但是已经上学，有基本辨别是非好坏的能力，应当尊重其本人的意见。关于程序问题，在法院给代某送达的应诉通知书、起诉状副本等法律文书的送达回证上都签有代某的名字，庭审时代某也对此予以认可，因此并不存在原审程序违法之处。综上，上诉人的上诉理由缺乏事实依据，不予支持。原审程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人代某负担。
本判决为终审判决。
审判长侯治安
审判员张怀珍
助理审判员黄某杰
二OO九年十月三十日
书记员高冉玉
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