公诉机关河南省汝州市人民检察院。
被告人刘某，女，X年X月X日出生，汉族，小学肄业，农民，住（略）。因本案于2009年5月6日被汝州市公安局刑事拘留，同年5月13日被汝州市公安局逮捕。现押于郏县看守所。
河南省汝州市人民检察院以汝检刑诉[2009]X号起诉书指控被告人刘某犯拐卖儿童罪，于2009年7月29日向本院提起公诉。本院于2009年8月17日作出（2009）汝刑初字第X号刑事判决书，以拐卖儿童罪判处被告人刘某有期徒刑五年零六个月，并处罚金5000元；追缴非法所得7500元。被告人不服，提起上诉。2009年10月19日平顶山市中级人民法院以平刑终字第X号刑事裁定书裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝州市人民检察院指派检察员黄某川出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
汝州市人民检察院指控，2006年农历7月18日上午，被告人刘某在本市X镇X村刘X立所开澡堂打工时听说官庄村X路X路边有一有病弃婴，遂即赶到古城路口，将一、两个月大的女婴捡拾回家。被告人刘某喂养该女婴两个月后，经同村侯X介绍，以7500元将女婴送给温泉镇X村的侯XX作女儿。并出示宣读了相关证据，由此认为，被告人刘某的行为构成拐卖儿童罪，请求依法惩处。
被告人刘某辩称，自己是没有能力再抚养孩子，收取的费用仅是对孩子的抚养、治疗费用，不属于拐卖。
经审理查明，2006年农历7月18日上午，被告人刘某在本市X镇X村刘X立所开澡堂打工时听说官庄村X路X路边有一有病弃婴，遂即赶到古城路口，将一、两个月大的女婴捡拾回家。被告人刘某治疗、喂养该女婴一段时间后，经同村侯X介绍，以7500元将女婴送给温泉镇X村的侯XX作女儿，并要求将弃婴认为干女儿。
审理中，被告人刘某的丈夫韩X强退回赃款7500元。
上述事实，有如下证据证实：
1、被告人刘某供述
2006年农历7月18日上午，我正在温泉乡X村刘X立的澡堂给别人搓背，听到洗澡的一个女人说刚才在古城路X路边有一个孩子没人要，估计是有病，其听说后马上骑上自行车赶到古城路口，在路口东的石渠边，看见地上有一张旧毛毯包一个婴儿，那个婴儿大约有两个月大，当天是官庄会，有很多赶会的人都在那里观看，其到那里抱起孩子就回家了。回家后看到孩子头上有很多输液的针孔，又给她弄点奶粉，她也不会吃，怀疑她是有病被家人丢掉的。当天下午抱着孩子来到市第一人民医院，医生说这孩子是肺炎输液输多了，并且这孩子还得有血管瘤，因当时身上没带多少钱，又带孩子回家了。第二天又带孩子来到市妇幼保健院住了二十多天，治好后带孩子回到家中，当时本想将这个孩子养活大送给舅陈X军，因舅终生未婚，身边没儿没女，这个女婴在其养了两个多月后，一天在广州打工的丈夫打电话说，已有两个孩子了，再养活一个负担太大，不让再养了，让送人算了。正好有一天在其家门前住的刘某的妻子侯X到家玩时，对她说了拾的这个女婴，丈夫不让要的事，侯X说她娘家弟正好有两个儿子，没有女儿，送给她算了，其就同意了，并说这个孩子包括有病住院和喂养奶粉花了很多钱，侯红X说钱的事放心，不会让吃亏的。到了晚上她又来到家，送来了7500元钱，后就把孩子抱走了。
孩子现在侯X的娘家，答应让侯X把孩子抱走时，其并没有提出向她要多少钱，只是说养这个孩子，她有病给她到医院住院治疗了，给她喂养奶粉，花了很多钱，并没有提出让她给拿多少钱。后侯X给7500元钱。从孩子入院到出院，包括其在医院吃饭，总共花2000元左右，没有医院的收费单据。
2、证人侯X主要证实。2006年农历7，8月份的一天，到本村刘某家玩时，见到刘某抱个约有两三个月大的婴儿，就问她孩子是谁的，她说孩子是她妹妹家的，是个女孩，有血管瘤，没人要，明白这个女婴不是她妹妹家的，她只是不愿告诉孩子是从哪弄来的。又过了几天，到她家玩时，刘某说"这几天计划生育搞的很紧，计生办再按超声把我抓去可咋办，如能把这孩子的户口以双胞胎上到别人家该多好呀"。当时弟弟侯XX家正好刚生了一个儿子，没有几天，我就说"你也怕计划生育罚款，我弟弟刚好生了一个儿子，他大的也是个男孩，没有女儿，把你这个孩子送给我弟弟算了"，刘某答应了，并说把孩子抱走后，还要把孩子认给她。后我又问她“孩子我们不会白白抱走，你说要多少钱”她说给孩子看病、买奶粉花了7500元。第二天我就回娘家给我弟侯XX说了，几天后侯XX把7500元交给我，我给刘某，然后就接过孩子和我弟回家了。
3、证人侯XX、翟X霞证实。2006年7月份的一天，大姐侯X说她们村有一个女婴要卖，两人商量后准备把这个女婴买下。几天后，侯XX接了一个官街女的电话，晚上侯XX带着钱把官街那个女婴买下，抱回家后便一直养着，把这个女婴与次子一起报双胞胎并入户口，后取名侯X林，今年3岁，知道这个女婴是从官街刘某处买的。
4、证人刘X立证实。其在官东村开个澡堂认识刘某，她在澡堂里帮忙。她有一男一女两个孩子，大约二、三年前侯X对其讲刘某家一个女婴卖给她弟侯XX了，女婴的来历其知道：一天去刘某家，见到女婴，问刘某孩子从哪来，刘某说：“前些时听人说古城路口上扔一婴儿没人要，我就把孩子抱回家了”。她最少养活半个月，没听侯X说卖多少钱，反正是卖给侯XX。
5、证人韩X强证实。与刘某是夫妻，其一直在广州打工，妻子讲在古城路口拾一女孩，喂养了一段时间，侯X来家玩见到这个女婴，说她弟家想配双胞胎，之后就把这个女婴卖给侯X弟弟家，卖孩子时其在广州，卖多少钱妻子没给其讲。
6、被拐卖儿童侯X林（侯妞）照片。
7、汝州市公安局刑警大队证明一份，证实被拐卖女婴侯妞的DNA正在鉴定中。
上述证据，经当庭质证，被告人刘某的供述，买主侯XX夫妇的陈述，证人侯X、刘X立、韩X强的证言能够相互印证，形成证据链，足以认定本院查明的事实。
本院认为，被告人刘某将有病弃婴抱回家予以治疗收养，是社会应当鼓励的行为，但后来其却将弃婴卖与他人，其行为已构成拐卖儿童罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘某将弃婴送他人收养并收取费用的事实，被告人本人认可，相关证据亦可印证，故被告人刘某认为自己不构成拐卖儿童罪的意见，本院不予采纳。被告人虽出卖弃婴但仍要求认作干女儿，弃婴得到很好的安置，送养人与收养之间均系亲属乡邻，与其它人贩子拐卖行为有所区别。在本案中，被告人刘某的出卖该女婴与关爱该女婴的成份并存，这几个方面均可以看出被告人其主观恶性较小，犯罪情节轻微，且其亲属能积极退赃，对被告人刘某可免予刑事处罚；违法所得7500元予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百四十条、第六十四条、第三十七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人刘某犯拐卖儿童罪，免予刑事处罚。
二、对被告人刘某违法所得7500元予以追缴（已缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长常占伟
审判员张海民
人民陪审员张鹏飞
二O一Ｏ年一月四日
书记员王晓燕
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