原告薛某某，男，X年X月X日出生，汉族。
委托代理人杨金保，济源市148法律服务所法律工作者。
被告周某某，女，1954年4月出生，汉族。
委托代理人崔明德，沁阳市太行法律服务所法律工作者。
原告薛某某与被告周某某承揽合同纠纷一案，本院于2007年1月29日立案受理，2009年2月24日本院做出（2007）济民一初字第X号民事判决书。周某某上诉后济源中级人民法院做出（2009）济民二终字第X号民事裁定书，将该案发回本院重审。本院另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告薛某某及其委托代理人杨金保、被告周某某及其委托代理人崔明德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告薛某某诉称：2005年8月9日，其与被告协商达成《施工协议》，由其承建一座老君庙。工程总造价为x元，违约金x元。签订协议后，其即进行设计并组织人员施工。施工期间，被告要求变更部分设计，经协商于2005年8月31日签订了《补充商议决定》。粉刷结束尚未彩绘时，其向被告索要工程款，被告拒付并招集几十人殴打其，要求其交出x元后走人。其报案后，办案民警让其按照被告要求先拿出x元并出具“合同到此作废”的证明后走人，其只好拿出x元后离开。自其进场到离场，被告实付x元，尚欠x元未付，且构成违约。现要求被告支付其工程款x元、违约金x元及增加10个斗拱的工程款8219.7元。
被告周某某辩称：本案其与原告约定的修建合同是受虎子村群众集体委托，该老君庙的建设不是其私人所建，其不应是本案被告。原告动工后其分3次支付x元的工程款，但原告擅自将该工程转包他人，并偷工减料。在粉刷结束时原告不愿继续施工，2005年12月28日，经双方核算原告已建工程量价值x元，其超付x元。当天原告退还给其x元，原告并自书证明“合同到此作废，双方互不追究责任”，所以，原告没有权利向其追究任何责任。请求驳回原告的诉讼请求。
原告提供的证据有：1、2005年8月9日《施工协议》一份及2005年8月31日《补充商议决定》一份，证明该施工协议是周某某以个人名义签的，不能代表虎子村委，周某某是本案适格被告。2、2005年12月28日原告所写证明复印件一份，载明“虎村庙合同履行到粉刷结束时，双方发生纠纷，经双方协商合同到此作废，双方互不追究责任。双方签字：甲方周某刚，乙方薛某某”。原告称该证明是在受胁迫的情况下出具的，应属无效，但可以证明其与被告曾签订有施工协议，当时工程进度到粉刷结束。3、2007年1月6日，沁阳市公安局西向派出所民警席XX证明一份。主要内容是：2005年12月27日原告与虎子村群众发生纠纷，其出警后在虎子村建庙工地找到原、被告。原告称被告不付工程款停工，被告主张原告未按要求施工。当时其告诫双方不能打闹和非法拘禁人，后经双方口头协商，原告退还被告x元后方可走人，以后双方互无关联。此后原告亲戚将款经派出所转交给被告，原告离开现场。证明其受胁迫及其给被告x元的事实。4、被告上诉状一份，证明其为被告另增做10个斗拱。5、（2007）济民一初字第X号民事判决书，证明斗拱价格应参照该判决书认定。
被告对原告提供的证据质证后，认为证据1系原告伪造，“周某某”的签名不是其本人所签，并申请笔迹鉴定。认为证据2是原告自己书写，其委托儿子周某刚在上面也签了名，是双方的真实意思表示。原告没有证据证明其受胁迫，即使受到胁迫，原告也未在一年内行使撤销权，因此应为有效协议，双方的合同关系已经终止，并提供原件。对证据3、4无异议。认为证据5中斗拱价格认定不合理，其不认可。
被告向本院提供的证据有：1、2008年6月6日虎子村村委证明一份。主要内容为该村只有一座庙，即叫虎村庙又叫老君庙；该庙是百姓筹资修建，不是被告私人所建，被告是受大家委托；原告修庙只干到主体完工，进行了水泥粉刷，没有上涂料，未安门窗及彩绘；2005年12月发生纠纷时原告退回工程款x元，终止原建庙合同，双方互不追究责任。2、李XX证明一份，证明老君庙的建设只建到主体完工，门窗、塑像、彩绘等由李XX进行。
原告质证后认为被告提供的证据1不应采信，出具该证明的村委会主任应出庭作证，该证据不能证明被告受大家委托。认为证据2没有证明力，证人应出庭作证。
本院调取的证据有：1、依被告申请，本院委托河南省文件检验技术协会对原告提供的证据1中被告的签名进行鉴定，鉴定结论为：依据现有慢速书写样本材料，检材字迹与周某某现有样本字迹，不具备同一认定条件。2、2008年12月29日调查席XX笔录。称2005年12月27日其值班时接到领导指示，说“在虎子村建庙工地上，施工队薛某某等人与虎子村群众发生纠纷，去处理一下”。经其到现场了解，原告的工程队给被告方建庙，没有建结束要走，被告方有四、五十人拦住不让原告走。后原告姐姐拿x元，该钱交给虎子村的治保主任刘务后，告知被告从刘务手得钱，然后原告离开现场，并坐派出所的车出了沁阳境内。该x元是原、被告双方协商的，其没有参与，不了解具体情况。
原告对证据1无异议，认为不能证明协议和补充协议上的签名不是被告所写。被告先认为该鉴定结论客观真实，后又认为该结论不确定，并申请重新鉴定。对证据2原、被告均无异议。
经庭审举证、质证，本院认证如下：原告提供的证据3、4和本院调取的证据2，当事人均无异议，本院予以采信。原告提供的证据1中有被告本人签名，虽然被告对此予以否认，但经被告申请鉴定，鉴定结论仅表明“现有慢速书写样本材料”“不具有同一认定条件”，并未直接认定签名不是被告所写，故被告该主张缺乏证据支持，不能成立。被告另申请重新鉴定，因不符合重新鉴定的法定条件，本院不予准许，对本院调取的证据1及原告提供的证据1，本院均予以采信。原告提供的证据2系原告本人书写，被告对其也予以认可，本院予以采信。原告提供的证据5不是生效判决书，不具有证明力，本院不予采信。被告提供的证据1系虎子村委会出具的证明，因被告系该村村民，双方存在利害关系，且原告不予认可，本院不予采信。被告提供的证据2中证人未出庭作证，本院不予采信。
依据有效证据及当事人诉辩，本院确认以下案件事实：2005年8月9日，原告与被告达成《施工协议》，由原告承建一座老君庙。协议约定，质量要求为：工程每进展到一个环节，须经被告负责人监查认可，随时纠正有关问题，如被告在每个工程环节当日不提出问题，视为该环节工程合格。结算方式为：1、工程总造价为壹拾贰万元（含料）。2、协议签订后三日内付两万元购料；3、口平以下主体框架完成叁万元；4、主体完成计划上瓦时付叁万元；5、粉刷完成开始彩绘付两万元；6、剩余两万元，以每次壹万付给。工程结束三日内被告验收合格一次付清，一年内若出现质量问题，原告免费维修。违约责任为：从协议签订之日起，任何一方不得无故中止协议，否则违约金为两万元。另每期工程完成后，被告若不能按协议足额付给施工款，那么，从原告给被告打报告7日起，被告须承付每天300元滞纳金，同时原告有权暂时停工至被告将该款全部付给之日止。签订协议后，原告即进行设计并组织人员施工。被告也陆续支付工程款x元。2005年8月31日双方签订《补充商议决定》，对部分工程进行了变更，约定后墙中间两柱去掉，增做斗拱10个，并约定发生纠纷由济源人民法院受理。2005年12月28日，工程施工至彩绘阶段，双方发生纠纷。原告欲撤离工地时受到被告等人的围阻。最终，原告通过当地派出所返还被告x元。原告另书写了一式两份的证明，载明“虎村庙合同履行到粉刷结束时，双方发生纠纷，经双方协商合同到此作废，双方互不追究责任。”原告签名后，在被告在场情况下，被告儿子周某刚也在该证明下签名。该证明原、被告各持一份。随后当地派出所将原告送离工地。庭审中原告认可周某刚在该证明上签名时，被告就在现场，拉着不让其走。被告解释是其委托儿子周某刚签的名，认为该证明应属有效。本案审理中经询问原告，其不申请对建设工程量进行评估，并称该工程图纸已丢失，要求按合同约定认定工程量和价款。原告本人没有建设资质。
本院认为：原告与被告签订的《施工协议》及《补充商议决定》上有被告本人签字，虽然被告对此予以否认，但经鉴定为“不具备同一认定条件”，故该鉴定不能排除协议上的签名不是被告本人签名，对该两份协议的真实性本院予以认定。原告主张扣除彩绘款5000元外，被告还应付其工程款x元，被告对此不予认可。原告对已完成的工程造价负有举证责任，现原告不申请对工程造价进行评估，应承担举证不能的法律后果。虽然双方在施工协议中约定有结算方式，但工程造价与协议约定的付款进度并不等同，该付款方式不能作为原告要求被告付款的直接证据。现原告要求被告支付工程款x元，证据不足，本院不予支持。原告主张被告未按约支付工程款，构成违约，要求被告承担违约金x元。根据施工协议，支付x元违约金的条件是一方无故中止，本案中是双方在纠纷发生后经协商，一致同意终止了协议，并非被告单方终止合同。如果被告未付工程款，按协议约定被告应承担的责任是每天300元的滞纳金，并非x元违约金。故原告要求被告支付x元违约金，证据不足，本院不予支持。另原告要求被告支付增做10个斗拱的价款8219.7元。双方在补充商议决定中明确约定“后墙中间两柱去掉，增做斗拱10个”，故该10个斗拱并非单独另加的，而是包含在总工程款中。故原告主张的10个斗拱款，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
驳回原告薛某某的诉讼请求。
案件受理费3370元（其中550元系缓交），由原告负担。鉴定费1000元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省济源中级人民法院。
审判长周某忠
审判员茹昕
人民陪审员王卫红
二○一○年二月二十一日
书记员陶传霞
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