广东省广州市中级人民法院
刑事判决书
(2005)穗中法刑一初字第X号
公诉机关广东省广州市人民检察院。
被告人洪某某，男，X年X月X日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度小学，住（略）。因本案于2004年9月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现被押于本市白云区看守所。
辩护人李某、胡某某，广东合盛律师事务所律师。
广东省广州市人民检察院以穗检公一诉[2005]X号起诉书指控被告人洪某某犯传播淫秽物品牟利罪一案，于2005年6月20日向本院提起公诉。本院受理后，认为符合法定开庭条件，依法组成合议庭，于2005年7月12日公开开庭审理了本案。广州市人民检察院指派代理检察员孙威出庭支持公诉，被告人洪某某及其辩护人李某、胡某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2004年9月29日21时30分，受同案人李某华(在逃)雇佣和指使，被告人洪某某租用粤（略）金杯面包车将存放于本市白云区X街X村X路陂头岭西铺位西起18―X号仓库(以下简称仓库)内的淫秽影碟运往外地，刚驶离仓库，便在本市白云区X村X路X路段被公安人员人赃并获，当场在该面包车上查获VCD影碟（略）张(经鉴定，其中（略）张VCD影碟属淫秽物品)。随后公安人员在被告人洪某某身上搜获上述仓库的钥匙，在该仓库中查获VCD影碟（略）张(经鉴定，其中（略）张VCD影碟属淫秽物品)。
公诉人在法庭上出示和宣读了鉴定结论、扣押清单、查获的淫秽影碟及现场照片、证人邓某某、陈某甲、陈某乙、何某丙的证言和被告人洪某某的供述等证据，以证明上述指控的事实。
公诉机关认为，被告人洪某某以牟利为目的，非法传播淫秽物品VCD影碟（略）张，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，构成传播淫秽物品牟利罪，提请本院依法从轻处罚。
被告人洪某某及其辩护人对公诉指控其运输（略）张淫秽影碟的事实不持异议，但辩解和辩护认为：1、其受李某华的指使传播淫秽物品，地位是次要的，是从犯；2、其对仓库里的影碟不负责任；3、其仅实施了搬运淫秽物品的行为，主观恶性较小，社会危害程度较微，不应比照“贩卖”标准进行量刑；4、其在本案中是初犯，为生活所迫犯罪，且涉案影碟未流入社会，对社会未造成危害后果。请求本院对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2004年9月29日21时30分，受同案人李某华(在逃)雇佣和指使，被告人洪某某租用粤（略）金杯面包车将存放于本市白云区X街X村X路陂头岭西铺位西起18―X号仓库(以下简称仓库)内的淫秽影碟运往外地，刚驶离仓库，便在本市白云区X村X路X路段被公安人员人赃并获，当场在该面包车上查获VCD影碟（略）张(经鉴定，其中（略）张VCD影碟属淫秽物品)。随后公安人员在被告人洪某某身上搜获上述仓库的钥匙，在该仓库中查获VCD影碟（略）张(经鉴定，其中（略）张VCD影碟属淫秽物品)。
以上事实，有经过公诉人在庭审时举证，并经法庭质证和确认的下列证据证实：
1、广州市公安局白云区分局起赃报告、扣押清单证实：案发时查获影碟共计（略）张，其中从上述面包车上查获（略）张，从仓库查获（略）张。
2、广州市公安局白云区分局穗公云鉴字(2004)第X号淫秽物品审查鉴定书证实：在上述面包车上缴获的影碟（略）张中，（略）张属淫秽物品；在仓库中缴获的影碟（略）张中，（略）张属淫秽物品。
3、查获的上述淫秽影碟及现场照片，被告人洪某某予以签认。
4、证人邓某某证实：2004年9月29日晚上7时许，洪某某打电话叫其帮他运货，当车走出仓库门口十多米时被公安人员截住，并从洪某某身上搜出一串钥匙，打开仓库门，发现仓库里都是影碟。之前洪某某叫其帮运货，每次运费100元，前后共帮他运货有40次左右，每次都是洪某某或他的拍档跟车押运，运费也是由洪某某或他的拍档支付给其的。
经辨认照片，其指证被告人洪某某即雇其车搬货的人。
5、证人陈某戊证实：其于2004年7月31日开始在白云区X街X路X号津源鞋厂工作，鞋厂隔壁有一仓库。其在值班室值班期间，看见几乎每隔一两天的晚上11点钟左右，就有一辆白色面包车开到仓库门口，车上两个人，一个是司机，另一个人坐在副驾驶的位置上，他从车上下来，拿出一串钥匙打开仓库门，经常从车上搬出些纸箱到仓库里，或者从仓库里搬出些纸箱到车上。除这两个人外，还有一个老板模样的人偶尔来过，自己和他说过话，但不是很熟。
经辨认照片，其指证被告人洪某某即上述从仓库搬东西的两个人中的一人。
6、证人陈某己证实：其于2003年11月底，在鹤泰路X路东X号铺开始做摩托车配件生意，旁边是一间仓库，再过去是津源鞋厂。2004年4、5月份时，这间仓库被一个老板租了去，经常看到一部面包车停在仓库门前，有几个工人从车上往仓库里卸货，随后几个工人将仓库的门关上。其还证实有一个老板，经常来仓库一下，每次都是开一白色小轿车来，有时还和他们搭搭话。
7、证人何某庚证实：本市白云区X街X村X路陂头岭西铺位西起18―X号仓库是由一个名叫李某鹏的人租赁。
8、被告人洪某某供认：2004年9月27日为老板李某华打工，负责搬货，每天给其20元钱，一个月600元。29日当晚，其按照李某华的吩咐，按照所记的货单将影碟挑出来装好，共计是128筒（略）张影碟，每一筒影碟配两包共125张封面纸，封面是一些没穿衣服的女孩子的图片。其装好这些影碟坐上车后，没走多远就被公安人员抓获，公安人员还从其身上搜出仓库钥匙，在仓库里查获（略）张同种类型的影碟。这次是第一次搬货，老板让其与姓邓某司机联系的。老板通知其出什么货和出货的数量，并把收获人的姓写在影碟的外包装纸箱上，然后其就按照货单取货包装好，再打电话给姓邓某司机要他来运货。其向老板拿到运费后再交给姓邓某司机。货具体运往哪里不知道。
本院认为，被告人洪某某为了牟利，非法搬运淫秽物品影碟（略）张并发往异地，数量大，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，情节严重，应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实，罪名成立，应予支持。被告人洪某某及其辩护人关于其只对查获的（略）张淫秽影碟负责的意见，予以采纳；提出其属于受人雇佣和指使，淫秽物品未传播至社会，认罪态度好的意见，经查，符合事实，可酌情予以从轻处罚；辩护人提出被告人洪某某属于从犯的意见，经查，被告人洪某某负责把上述淫秽影碟搬运至车上并发往异地，属于传播淫秽物品牟利罪的“运输”情形，其是运输行为的主要实施者，故此意见据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告人洪某某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2004年9月29日起至2007年9月28日止;罚金自判决执行之日起一个月以内一次性缴纳。)
二、查获的影碟（略）张(详见扣押清单)予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长万云峰
代理审判员江锦权
代理审判员蔡丽君
二OO五年八月八日
书记员冼大炽
书记员曾凡峰
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