上诉人（原审原告）XXX医院。
被上诉人（原审被告）韩XX，男，汉族。
上诉人XXX医院因与被上诉人韩XX赔偿纠纷一案，不服p河区人民法院（2007）p民初字第X号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，双方当事人委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审经审理查明，2004年11月30日，患者李XX因周围型肺癌骨转移7月余腰背疼痛入住原告XXX医院胸外科治疗。2004年12月2日下午7：00，患者李XX在原告介入中心接受第三腰椎锥体成形手术。手术结束后，患者出现下肢抽搐。12月3日0点55分，患者李XX死亡。2003年，患者李XX子女诉至本院，要求XXX医院赔偿各种损失15万元。本院依据XXX医院申请，追加韩XX为共同被告参加诉讼。于2006年7月21日做出（2005）p民初字第X号民事判决书，认为，XXX医院在对患者行腰椎锥体成形术中选择造影剂不当等有过错。过错与患者死亡有因果关系，洛阳市第一民医院承担主要责任。患者与XXX医院存在医患关系，虽然韩XX参与了XXX医院对患者进行的手术，但由韩XX直接对患者死亡承担赔偿责任缺乏依据，判决被告XXX医院赔偿患者子女各项损失共计人民币x.73元。现XXX医院已将（2005）p民初字第X号民事判决书给付款项完毕。诉至本院要求被告韩XX赔偿损失x.73元。
原审认为，被告韩XX非原告方工作人员，应原告方工作人员邀请到原告处授课，并参与了对患者李XX手术，该事实经本院（2005）廛民初字第X号民事判决书确认。但被告韩XX参与了多少，在对患者手术中及对患者死亡有多大过错无法确认。而且原告选择了让被告参与该项手术，应该预见手术中可能造成的风险，对应出现的风险及应承担何种责任双方无书面约定。现原告对患者进行赔偿后对被告韩XX进行追偿无法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告XXX医院诉讼请求。本案诉讼费6110元，由XXX医院承担。
宣判后，XXX医院不服，提起上诉，其主要理由是：一、被上诉人参与了手术，上诉人已经履行了举证责任。廛河法院（2005）廛民初字第X号民事判决已经确认被上诉人参与了对患者李XX的手术，该手术对患者造成损害，上诉人已经按照生效判决赔偿了患者家属，相关证据已在一审举证。被上诉人是该例手术的主刀医生。二、一审判决适用法律错误。1、在当事人有举证，并且相关生效判决已经确认基本事实的情况下，一审法院简单地以没有举证参与比例，没有事先约定责任比例为由驳回上诉人的诉讼请求，显然违背了《民事诉讼法》、最高法院证据规则等规定。比例能否举证当事人有没有举证能力一审法院没有行使释明权。上诉人认为，在有举证的情况下，一审混淆了当事人举证和法官自由心证，显系错判。2、一审既然认定共同手术，却没有按照相关法律进行裁判，简单以没有法律依据为由驳回当事人的诉讼请求，违背了司法最终解决原则，剥夺了当事人的实体权利。3、被上诉人应当对其行为承担相应的法律责任。为此，特提起上诉，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人韩XX的答辩理由是：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，所做判决客观公正，并无违法不当之处，依法应予维持。1、上诉人认为答辩人为主刀医生，无任何有效证据能够证明，因此其认为答辩人存在过错及侵权行为，无事实依据。（2005）廛民初字第X号《民事判决书》并未做出答辩人为主刀医生的认定，而且也无相关证据能够证明答辩人存在任何过错。因此，上诉人认为一审法院对证据采信错误，完全是错误的，更不存在一审法院违法之处。2、一审法院认定上诉人向答辩人追偿无法律依据，是正确的。本案中，依据现有证据和现行法律规定，上诉人的请求于法无据。一审法院的认定并不违背审判原则，也并没有剥夺上诉人的实体权利，而是因为上诉人主张的权利根本不能成立，依法不能得到支持。综上所述，一审法院所做判决公正，依法应予维持；上诉人上诉无理，其上诉请求不能成立；恳请贵院查明事实、依法维持原判、驳回上诉人的上诉请求，以维护正义、维护诚信，维护社会公德，维护答辩人的合法权益。
经审理查明，原审所认定的基本事实无误。
本院认为：根据庭审查明的事实，XXX医院向法庭所举证据为韩XX参与了对患者李XX行使手术的证据，但因XXX医院与韩XX之间没有签订明确的书面合同，因此，导致XXX医院未能向法庭举证证明韩XX应承担多大责任以及是否应当承担责任的证据，原审法院在此情况下所作判决并无不当，XXX医院的上诉请求及理由没有相应证据支持，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费6110元，由XXX医院承担。
本判决为终审判决。
审判长李太山
审判员杜春亭
审判员李依芳
二○○九年九月一日
书记员李争伟
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