上诉人（原审被告）李××，住××。
委托代理人杜××，××律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张××，住××。
委托代理人韩××，××律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘××，住××。
被上诉人（原审被告）葛××，住××。
上诉人李××因与张××、刘××、葛××民间借贷纠纷一案，不服舞阳县人民法院（2009）舞民初字第X号民事判决。向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2010年2月4日公开开庭审理了本案。上诉人李××的委托代理人杜占伟、被上诉人张××委托代理韩志刚，被上诉人刘××、葛××均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2008年2月26日,原告通过中国农业银行舞阳县支行向河南××贸易有限公司汇款13万元用于购买货车首付款，之后又反悔，后通过堂妹夫被告李××在该公司领到退还原告的13万元购车款，但李××未经原告同意挪作他用，2008年10月9日,张××（乙方），李××（甲方），刘××（丙方）达成还款协议，内容为：一、在签署本协议之日，甲方向乙方还款叁万元，三日内再付贰万元整，8月9日再付肆万元，12月9日连本带息一次性付清。二、利息按二分计算。依实际用款时间计算应付利息。三、丙方刘××以自有车辆豫A××为甲方提供还款担保，另外，甲方除正常支付利息外，额外赔偿乙方经济损失3500元。四、如甲方未能按本协议约定的日期还款，甲方承担5%的违约金之外，乙方有权委托河南××贸易有限公司对丙方的车辆进行扣押、变卖，用以偿还欠款。协议签订后，被告李××当天偿还原告借款5万元，后被告李××爱人又偿还原告借款8000元。下欠x元借款，被告李××至今未按还款协议偿还。原审另查明，2008年10月14日,被告刘××、葛××给原告出具了担保书，内容为：关于李××挪用张××购车首付款一事，下余款项（包括利息等款项）由刘××、葛××负责在12月9日前担保，由李××还清。若李××不能准时归还，下余款项由刘××和葛××负责如期归还（或者豫x水泥搅拌车张××有权变卖）。
原审法院认为，合法的借贷应受法律保护，原告张××与被告李××之间形成了借贷关系，有被告李××的陈述和双方签订的还款协议予以佐证。故被告李××应予偿还原告借款。原、被告作为完全民事行为能力人，所签订的还款协议内容是真实意思表示，且不违反法律或者社会公共利益，该协议属有效协议，对双方具有法律约束力。被告李××至今未按还款协议约定履行偿还义务的行为违约，故应承担违约责任。应偿还原告x元本金及双方约定的赔偿经济损失，利息和违约金。被告李××认可赔偿原告经济损失3500元，但提出原告主张1万元利息没有依据，应按年息2分的标准计算。5%的违约金是多少借款数额的违约金，还款协议上也没有约定清楚。原告认为2分的利息应按日利息计算的，5%的违约金是借款总额13万元的违约金，由于还款协议条款上约定不明确，导致原告与被告李××对上述问题的理解存在争议，且不能达成一致意见，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条的规定，应当依照原、被告所签订还款协议中所使用的相关词句、有关条款，合同目的，交易习惯和诚信原则来解释，确定条款的真实意思。从本案看，原告的13万元买车首付款被被告李××从××贸易公司领出后，未经原告同意即挪作他用，并且经原告多次催要未还，且被告认为约定的2分利息应为年息。根据银行的贷款利率和民间借贷利率的计算办法，以年息2分计算为宜。计算借款的利息起至时间应从2008年2月26日起至10月9日协议达成之日止，借款金额应为13万元。故被告应支付的利息为2分÷360天×223天×x元＝x.55元，但原告只向被告主张利息1万元，多余的部分放弃，系原告对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以认可。关于双方争议的违约金部分，由于原告张××与被告李××在2008年10月9日达成还款协议时，被告李××即还款5万元和经李××爱人手偿还原告借款8000元，下余本金7200元，故应按双方签订协议之日起被告下欠借款本金数额x元的违约金计算为宜。即x元×5%＝3600元。原告计算的超出部分，不予支持。被告刘××，葛××虽然作为保证人，由于原告未在主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，故被告刘××、葛××的保证责任消灭，不再对李××的借款承担保证责任。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，原审法院判决一，被告李××偿还原告张××借款13万元的利息x元。二、被告李××偿还原告张××借款x元。三、被告李××赔偿原告张××经济损失3500元。四、被告李××支付原告张××违约金3600元。五、驳回原告张××的其他诉讼请求。诉讼费2100元，由被告李××负担。
李××不服一审判决，向本院上诉称：①原审遗漏应当参加诉讼的当事人。上诉人本为被上诉人的业务代理人，受被上诉人委托与河南××贸易公司进行买卖交易，故河南××贸易公司应参加诉讼，故应发回重审。②原审判决事实不清，证据不足，上诉人与被上诉人不存在借款关系，一审判决以张××提供的还款协议认定借贷事实存在，且该还款协议亦是上诉人意志不自由状况下的行为，故一审判决事实不清，证据不足。请求二审法院发回重审或依法改判。
张××辩称：河南××贸易公司不是本案当事人，不必参加诉讼，原审程序合法。本案是因为上诉人挪用我的购车款引起的，还款协议是双方自愿达成的，应予保护。原审事实清楚，证据充分，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
刘××辩称：他们之间的债务与我无关。
葛××辩称：一审判决正确，我没意见。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的一致。
本院认为：2008年10月9日由李××（甲方），张××（乙方）、刘××（丙方）三方所达成的还款协议，是各方当事人的真实意思表示，协议内容不违反法律、法规的强制性规定，也不损害他人利益，该协议应当为有效协议，故原审认定协议合法有效是正确的。从该协议内容以及2008年10月14日,刘××、葛××再次就上诉人李××与被上诉人张××挪用购车款一事，向张××出具的担保书内容上看，李××与张××之间已形成了借贷法律关系，李××依法应当承担还款付息的民事责任。李××诉称“双方协议是在其意志不自由的状态下而为，与张××之间不存在借款关系”的理由与事实不符，且无证据支持，本院不予支持。关于程序方面，从本案事实及证据方面看，借贷关系发生在上诉人李××与被上诉人张××之间，与河南长荣汽贸公司无关，河南长荣汽贸公司不应作为本案当事人参加诉讼，上诉人李××称“原审漏列当事人，应发回重审”的理由无事实根据和法律依据，本院不予支持。原审判决查明认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，处理并无不当。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2100元，由上诉人李××负担。
本判决为终审判决。
审判长孙艳芬
审判员赵庆祥
审判员吴玉良
二○一○年二月二十二日
书记员胡琨鹏
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