上海市第一中级人民法院
民事判决书
(1999)沪一中民终字第X号
上诉人(原审原告)：董某某，男，X年X月X日生，汉族，闲散泥工，住南汇县X镇X村X组
委托代理人：唐某某，住南汇县X镇X村X组
委托代理人：邬根元，上海南汇第二律师事务所律师
上诉人(原审被告)：陈某某(兼潘某甲法定代理人)，女，X年X月X日生，汉族，农民，住南汇县X镇X村X组
上诉人(原审被告)：潘某甲，男，X年X月X日生，汉族，学生，住同上
上诉人(原审被告)：潘某乙，男，X年X月X日生，汉族，农民，住同上
上诉人(原审被告)：康某某，女，X年X月X日生，汉族，农民，住同上
上述四上诉人委托代理人：周木生，南汇县X镇法律服务所工作
被上诉人(原审被告)：冯某，男，X年X月X日生，汉族，南汇县税务局工作，住南汇县X镇X村X组
委托代理人：黄某某，住南汇县X镇X街X号
上诉人董某某、陈某某、潘某甲、潘某乙、康某某因人身损害赔偿一案，不服南汇县人民法院(1997)汇民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人董某某及其委托代理人唐某某、邬根元，陈某某及其陈某某、潘某甲、潘某乙、康某某的委托代理人周木生，被上诉人冯某及其委托代理人黄某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，冯某与死者潘某平生前是朋友关系。1996年4月冯某在南汇县X镇X村X组建房时，将建房泥工工程承包给潘某平。潘某平出面邀请董某某父亲做泥工，董某某也跟随父亲一起到冯某建房工地上做泥工。
1996年5月14日中午12点30分左右，董某某与其他两名泥工在三层楼屋面上拉钢筋时，董某某与另一名泥工不慎摔倒在地，董某某当场昏迷。后由在场人将董某某送往上海市浦南医院住院治疗，并进行开颅血肿清除手术，于1996年6月5日出院，花去医疗费12，946．78元。1996年6月21日董某某又因头痛、头晕在南汇县中心医院住院治疗，于1996年7月6日出院，花去医疗费5，725．20元。冯某造房前在中国人民保险公司南汇县支公司对建房进行投保。1996年9月冯某凭董某某第一、第二次住院医疗费发票得到理赔，并支付给董某某人民币19，200元。
1997年7月董某某起诉，要求冯某、潘某平赔偿。在诉讼过程中，董某某于1997年12月31日在上海市浦南医院住院治疗，进行右额颅骨修补手术，于1998年1月26日出院，花去医疗费14，600．65元。而潘某平于1997年8月13日因交通事故死亡，本案子1997年9月8日裁定中止审理。1998年7月23日依法追加潘某平的法定继承人即其妻子陈某某、儿子潘某甲、父亲潘某乙、母亲康某某为本案的共同被告并恢复本案审理。在审理中，冯某出具潘某平签名的收条，认为已将建房人工款全部付清。陈某某认为只收到过冯某给付的2万元。
又查明，董某某之伤经上海市高级人民法院法医学活体损伤检验鉴定，结论为：伤者董某某右额叶脑挫裂伤伴脑内血肿，硬膜下出血，前颅底骨折，右额脑室穿通，脑积水，经多次住院分别进行开颅血肿清除，颅骨修补手术等治疗治愈，伤后可酌情予以休息八个月、护理四个月、营养三个月左右，参照《职工工伤与职业病致残程度鉴定》B1i(2)及4．9之规定，属九级伤残。
原审法院认为，潘某平与冯某建立了建房承包协议，潘某平作为个体包作头在建房作业中没有采取必要的安全防患措施，故对董某某受伤有一定过错，应承担相应赔偿责任。现潘某平已死亡，则由其法定继承人承担其应负的赔偿责任。冯某自愿对董某某之伤进行了赔偿，可予照准。董某某在施工中缺乏安全防患意识，对自己受伤有一定过错责任，也应承担相应责任。
原审审理后作出判决：一、陈某某、潘某甲、潘某乙、康某某赔偿董某某医疗、误工、护理、营养、一次性伤残补助费共计19，838．9元。此款在本判决生效后十日内给付。二、准予冯某赔偿董某某医疗、误工、护理、营养、一次性伤残补助费共计19，200元(已履行)。三、董某某的其余损失由董某某自负。案件受理费人民币l，449元、鉴定费500元，由董某某负担779．6元，陈某某、潘某甲、潘某乙、康某某负担1，169．4元。
判决后，董某某及陈某某、潘某甲、潘某乙、康某某不服，分别上诉至本院。董某某表示原审漏判医疗费1，850元；原审对责任分担及诉讼费判决错误，要求增加冯某承担建房风险责任，要求二审法院依法进行改判。陈某某、潘某甲、潘某乙、康某某认为无证据证明潘某平是建房包工头，陈某某只听到冯某要求潘某平代发2万元人工款；冯某已投了有关保险，那么董某某的其他损失冯某也可要求理赔，要求二审法院依法改判。
经本院审理查明，原审法院认定事实无误。有当事人陈某、庭审笔录、法医鉴定等予以佐证。
本院认为，上诉人陈某某之夫潘某平接受冯某的委托，为冯某承包建房并收取冯某的建房款，期间，潘某平出面邀请上诉人董某某之父做泥工活，董某某亦随父同往，潘某平未表异议，应认定为其默示承认。但其未采取必要的安全防患措施，故潘某平对董某某之伤应承担一定的赔偿责任。而上诉人董某某在作业时亦缺乏安全防患意识，故董某某对自己所受之伤亦应承担一定的责任。尽管冯某委托潘某平建房，但其作为受益人，亦应承担一定的责任。原审法院根据潘某平、董某某、冯某在本案中的责任以及依据法医鉴定对本案所作的处理并无不当。对于董某某要求增加医疗费1，850元的上诉请求，由于该笔费用无购货姓名、无日期，且董某某当时亦未提供证据证明系遵医嘱开支，故该笔费用难以计算在赔偿数额内。至于诉讼费用，由于董某某在原审审理中变更诉讼请求，故对多预付的诉讼费用，可在执行时予以退还。至于冯某应承担的责任，原审已判决在案。故董某某的部分上诉请求，依据不足，本院不予支持。上诉人陈某某在原审审理中承认潘某平曾收到过冯某给付的2万元，且冯某出示曾给付潘某平建房人工款5万元的依据，故潘某平作为建房承包人，理应承担应有的责任。现由于潘某平已死亡，但其生前遗有房屋等财产，故陈某某、潘某甲、潘某乙、康某某作为潘某平的法定继承人，理应承担潘某平应承担的赔偿责任。故上诉人陈某某、潘某甲、潘某乙、康某某的上诉请求，亦依据不足，本院亦不予支持。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费人民币1，449元，由董某某负担724．5元，陈某某、潘某甲、潘某乙、康某某共同负担724．5元。
本判决为终审判决。
审判长陈某欣
代理审判员姜萍芳
代理审判员单珏
二○○○年九月二十五日
书记员李春
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