重庆市第五中级人民法院
民事判决书
（2011）渝五中法民终字第XX号
上诉人（原审被告）：重庆XXX有限公司，住所地重庆市X区XXXX。
法定代表人：XX，总某。
委托代理人：XX，重庆市X区XXX服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：XXX，女，19XX年12月28日生，汉族，住重庆市X区XXX
委托代理人：XX，重庆市X区x
原审被告：重庆XXX食品厂，地址重庆市X区XXXX
负责人：XXX，厂某。
委托代理人：XX，重庆市X区XXXX务所法律工作者。
上诉人重庆XXXX有限公司（简称XXX）与被上诉人XXX、原审被告重庆XXXX有限公司食品厂（简称XXX食品厂）买卖合同纠纷一案，重庆市X区人民法院于2011年6月2日作出(2011)永民初字第XXX号民事判决，XXX对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：XXX是一家经营食品油的个体工商户，长期在重庆市X区客运中心销售食品油。XXX食品厂某从事油炸小食品、膨化食品、调味品生产销售的企业，其负责人为XXX。XXX食品厂某XXX的分公司。
因经营需要，XXX与XXX食品厂某期具有食品油的买卖关系。2010年7月28日双方结算，XXX食品厂某欠XXX货款115642.40元。XXX食品厂某具欠条，该欠条载明“今欠2010年4月13日，1月3日，1月9日，3月14日，4月6日，4月13日，4月17日，6月30日，1月23日共九笔金额壹拾壹佰伍仟陆佰肆拾贰元肆角正”。该欠条落款为“XXX厂”以及XXX，时间为2010年7月28日。经XXX多次催收，XXX和XXX食品厂某今未支付。
XXX一审诉称：XXX及其食品厂某直向XXX购买食品油。2010年7月28日，经双方结算，XXX及其食品厂某欠XXX货款115642.40元，XXX食品厂某具了欠条。经XXX多次催收，XXX及其食品厂某直未支付。请求判决XXX及其食品厂某付拖欠的货款115642.40元。
XXX和XXX食品厂某审答辩称：两者与XXX不存在民事法律关系。欠条系自然人与自然人之间的关系，而不是XXX与XXX及其食品厂某间的关系，并且欠条也未写明谁是债权人。请求法院驳回XXX的诉讼请求。
原审法院认为：XXX作为XXX食品厂某负责人，因该厂某XXX货款而由其出具欠条，属于某职权范围内履行职务的行为，因此XXX向XXX出具的欠条也即为XXX食品厂某具的欠条。因该欠条产生的权利、义务应由XXX食品厂某担。对XXX及其食品厂某称XXX出具欠条的行为属个人行为的理由，原审法院不予采信。涉案欠条基于XXX与XXX食品厂某卖关系形成。双方的买卖合同不违背法律和行政法规禁止性规定，意思表示真实，应为有效合同，双方应全面履行合同义务。XXX的主要义务是按时发货，XXX及其食品厂某主要义务是支付货款。XXX履行了主要义务，XXX食品厂某完全履行支付货款义务构成违约。根据《中华人民共和国合同法》规定，XXX有权要求XXX食品厂某付拖欠的货款。因该厂某XXX的分公司，根据法律规定，XXX食品厂某民事责任应由XXX承担。因此对XXX要求XXX支付货款115642.40元的诉讼请求予以支持。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于某事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、XXX于某决生效后3日内支付XXX货款115642.40元；二、驳回XXX的其他诉讼请求。案件受理费2610元，减半收取1305元，由XXX负担。
XXX不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。其理由为：本案一审时XXX患病住院，XXX法定代表人出差，出庭人员不清楚情况。一审判决后，经过该公司核实，XXX所述菜油买卖属实，但已经支付了大部分货款，仅欠x.40元。
XXX二审答辩称：XXX所付的款均是欠条出具以前的欠款，出具欠条后没有付款。一审判决正确，请求维持原判。
XXX食品厂某审同意XXX的意见。
二审诉讼中，XXX提交了8份无折存款回单，以证明其主张的付款事实。XXX认可交易时间（2010年8月22日）在出具欠条时间（2010年7月28日）之后的回单，同意将欠款金额减少回单记载的12142元。本院对该付款事实予以确认。对于某他回单记载的款项，XXX认可收到，但认为时间均在欠条出具之前，不包括在欠条结算金额之中。
本院二审查明的其他案件事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，二审诉讼中，当事人对买卖交易的事实无异议，本院予以确认。双方争议的焦点在于某欠货款金额是多少。
2010年7月28日的欠条列出九次交易累积的欠款，具有结算性质。XXX认可2010年8月22日回单记载的付款事实，同意从欠款金额中扣除回单记明的12142元，因此该部分款项应从欠款中扣减，实际欠款金额为103500.40元。
其他回单记载的付款时间均在欠条出具之前，并且与欠条记载的交易时间不对应，XXX不认可，不应从欠条结算金额中扣减。XXX认为只欠7148.40元的上诉理由不成立。
XXX至今未付清货款构成违约，应承担支付尚欠货款的民事责任。根据二审新查明的案件事实，XXX的上诉理由部分成立，依法应对一审判决加以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（三）项的规定，判决如下：
一、维持重庆市X区人民法院(2011)永民初字第XXX号民事判决第二项；
二、撤销重庆市X区人民法院(2011)永民初字第XXX号民事判决第一项；
三、重庆XXX有限公司于某判决生效之日起3日内支付x.40元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担维持不变，二审案件受理费2610元由重庆XXX有限公司承担2100元，XXX承担510元。
本判决为终审判决。
审判长陈秀良
代理审判员章若微
代理审判员夏东鹏
二O一一年十一月四日
书记员张春阳
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