申请再审人（一审原告、二审上诉人）：XXX，女，X年X月X日出生，汉族，公务员，现住辽阳县X镇河北委。
委托代理人：XXX，北京市国典律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：XXX，男，X年X月X日出生，汉族，公务员，现住辽阳县X镇X村。
委托代理人：XXX，辽宁恒信律师事务所律师。
申请再审人XXX与被申请人XXX离婚财产纠纷一案，辽阳县人民法院于2007年11月6日作出（2007）辽县民权初字第X号民事判决。XXX不服提出上诉，辽阳市中级人民法院于2008年7月8日作出（2008）辽阳民一终字第X号民事裁定，将本案发回重审。辽阳县人民法院于2008年11月10日作出（2008）辽县民初重字第X号民事判决。XXX不服提出上诉，辽阳市中级人民法院于2009年3月27日作出（2009）辽阳民一终字第X号民事判决，已经发生法律效力。XXX向本院申请再审，本院于2009年12月24日作出（2009）辽立三民申字第X号民事裁定，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人XXX及其委托代理人XXX，被申请人XXX及其委托代理人XXX到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
辽阳县人民法院（2008）辽县民初重字第X号民事判决查明，原告XXX与被告XXX于1999年4月1日登记结婚，婚后育有一女杨茗文，现随被告生活，婚后一段时间夫妻感情尚好。近年双方因性格不和，时常产生矛盾，并于2006年11月20日起分居至今。结婚时原告带彩电一台、冰箱一台、洗衣机一台、影碟机一台。婚后共同财产有坐落在刘二堡镇育才花园73.88平方米楼房一处。2003年12月3日、2004年6月11日，原告以XXX名义与刘二堡镇政府分别签订二份协议，将辽阳县X镇小被服厂的厂房、土地以x元的价格买下，并先于购买协议签订日期办理了四份房屋所有权证(办证日期为2003年11月20日)，所有权人为XXX。2007年2月6日，在原告与被告交谈录音中，原告承认该房子是被告父亲出资购买。
该判决认为，原、被告分居期间其女杨茗文一直随被告生活，且被告也愿意抚养子女，故婚生女由被告抚养为宜，原告每月负担300元抚养费为宜。育才花园73.88平方米楼房一处，虽是被告父亲出资购买，但原、被告实际居住并举办了贺楼仪式，应视为被告父亲赠与而获得的共同财产，由原、被告共同分割。关于以被告XXX名义购买的辽阳县X镇小被服厂的厂房是否应认定为夫妻共同财产的问题，庭审时被告XXX出示了录音资料，能够证明原告承认该房产的出资人为XXX的父亲，产权应归其父母所有。虽然录音未经原告同意，但原告对谈话内容的真实性没有否认，只辩称证据取得不合法，且谈话时处于激奋，讲的不是真话。另外。该房产系先办理了房屋所有权证，后签订购房协议购买房屋，违反了《辽宁省城镇房地产交易管理条例》第六条的规定，房证取得不合法。该处房产的产权不明晰，暂不予分割，待其产权明确后再行处理。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十一条的规定，判决如下：一、
准予原告XXX与被告XXX离婚；二、婚生女杨茗文由被告XXX抚养，原告XXX从2007年3月起每月给付子女抚养费300元至子女18周岁止；三、原告结婚时所带的彩电一台、冰箱一台、洗衣机一台、影碟机一台归原告；四、育才花园73.88平方米楼房一处归被告所有，被告给付原告共同财产分割款3万元；五、驳回原告XXX的其他诉讼请求。案件受理费50元，其他诉讼费500元，原、被告各负担275元。
二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实基本一致。审理中，经主持调解，双方当事人就婚姻关系、子女抚养，部分共同财产分割等问题自愿达成和解协议：一、上诉人XXX与被上诉人XXX自愿离婚；二、婚生女杨茗文由被上诉人XXX抚养，上诉人XXX自2009年4月1日起每月给付子女抚养费300元至子女18周岁时止；三、上诉人XXX结婚时所带的彩色电视机一台、电冰箱一台、洗衣机一台、影碟机一台归XXX所有；四、育才花园73.88平方米楼房归被上诉人XXX，XXX给付上诉人XXX房屋折价款4万元。
二审法院认为，关于上诉人提出以被上诉人XXX名义购买的刘二堡镇小被服厂厂房应认定为夫妻共同财产的问题，因上诉人XXX在与被上诉人的谈话录音中承认该房的出资人为XXX的父亲，产权应归XXX父母所有。另该房屋的所有权证亦存在瑕疵，且该房在购买后双方均未实际管理使用，该房的出租收益也归被上诉人父亲所有，因此，原判对该项财产的认定并无不当。对上诉人要求分割刘二堡镇小被服厂厂房的上诉请求，因上诉人二审中未提交新证据，不予支持。据此判决如下：一、上诉人XXX与被上诉人XXX自愿离婚；二、婚生女杨茗文由被上诉人XXX抚养，上诉人XXX自2009年4月1日起每月给付子女抚养费300元至子女18周岁时止，此款于每年3月1日、9月1日两次付清；三、上诉人XXX结婚时所带的彩色电视机一台、电冰箱一台、洗衣机一台、影碟机一台归XXX所有；四、育才花园73.88平方米楼房归被上诉人XXX，杨永给付上诉人XXX房屋折价款4万元；五、维持辽阳县人民法院(2008)辽县民初重字第X号民事判决第五项，即驳回XXX的其他诉讼请求。二审案件受理费50元，由XXX承担。
申请再审人XXX的申请理由是：（一）被申请人提交的谈话录音是非法证据，原判依据该证据认定涉案厂房归属明显错误。（二）一、二审关于涉案厂房的归属认定并不一致，二审法院却判决维持原判。（三）争议的厂房产权明晰，有房屋所有权证可以证明。
被申请人XXX的答辩意见是：被申请人提供的谈话录音并未违反法律的强制性规定，是有效证据，申请再审人在录音中承认涉案的厂房系被申请人父亲出资购买，同时实际上该厂房由被申请人父亲出租并收取租金，故原审法院认定该厂房系被申请人父亲所有是正确的。
本案在本院审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下调解协议：
一、XXX与XXX自愿离婚；
二、婚生女杨茗文由XXX抚养，XXX自2009年4月1日起每月给付子女抚养费300元至子女18周岁时止；
三、XXX结婚时所带的彩色电视机一台、电冰箱一台、洗衣机一台、影碟机一台归XXX所有；
四、育才花园73.88平方米楼房归XXX所有，XXX给付XXX房屋折价款4万元；
五、双方争议的刘二堡镇小被服厂厂房归XXX父亲所有，XXX给付XXX房屋补偿款196，000元；
六、一、二审案件受理费按实际发生情况执行。
上述协议中的二、四、五项内容计算折抵后，XXX共计给付x万元整，此款于2010年6月30日前给付10万元，余款10万元于2011年6月30日前给付；XXX在2010年7月10日前负责将刘二堡镇小被服厂厂房产权证办到XXX个人名下（办证过程中发生的房产局收取的有收据的费用由双方各自承担一半），XXX自己负责将该产权证办到其父亲名下。
上述协议，符合有关法律规定，本院予以确认。
本调解书经本案当事人签收后，即具有法律效力。
审判长娄秀娟
代理审判员张利晨
代理审判员张广军
二0一0年六月二十三日
书记员贺良
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